Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2018 г. N 13АП-17725/18

г. Санкт-Петербург

23 июля 2018 г.

Дело N А56-16176/2016/собр5

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 июля 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тойвонена И.Ю.

судей Казарян К.Г., Медведевой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания: Прониным А.Л.

при участии:

конкурсный управляющий Сафронов Д.В., паспорт

от иных лиц: не явились, извещены

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-17725/2018) конкурсного управляющего ООО "Вертекс" Сафронова Д.В. на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.06.2018 по делу N А56-16176/2016/собр5 (судья Радченко А.В.), принятое по заявлению конкурсного управляющего ООО "Вертекс" Сафронова Д.В. о признании недействительным решений собрания комитета кредиторов от 29.01.2018

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Вертекс"

установил:

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.08.2016 ООО "Вертекс" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден Сафронов Денис Владимирович.

В Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области поступило заявление конкурсного управляющего ООО "Вертекс" Сафронова Д.В. о признании недействительными решений собрания комитета от 29.01.2018 по дополнительным вопросам N N 1-7.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.06.2018 признаны недействительными решения комитета кредиторов ООО "Вертекс" от 29.01.2018 по дополнительным вопросам N 2,3,4,5,6. В остальной части в удовлетворении заявления управляющего отказано.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий ООО "Вертекс" Сафронов Д.В. просит определение суда первой инстанции от 05.06.2018 отменить в части отказа в признании недействительным решений комитета кредиторов ООО "Вертекс" по дополнительным вопросам N 1 и N 7. Управляющий указывает на то, что названные дополнительные вопросы приняты с нарушением норм Закона о банкротстве, в том числе при наличии ненадлежащих сведений об организаторе торгов, сведений об аккредитации которого не было представлено, в условиях наличия признаков заинтересованности между кредиторами и предложенным организатором торгов.

Отзыв на апелляционную жалобу в порядке ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) не направлен.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда. Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, в порядке ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Конкурсный управляющий доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке по правилам пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в обжалуемой части.

В силу пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено Федеральным законом.

Согласно статьям 17, 18 Закона о банкротстве комитет кредиторов представляет законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляет контроль за действиями арбитражного управляющего, а также реализует иные предоставленные собранием кредиторов полномочия. Комитет кредиторов избирается собранием кредиторов из числа физических лиц.

Из материалов дела следует, что решением комитета кредиторов должника от 29.01.2018, приняты следующие оспариваемые решения:

по первому дополнительному вопросу: "Утвердить положение о порядке, сроках и условиях продажи дополнительно выявленного имущества должника (право требования должника к ООО "Вега" в редакции комитета кредиторов от 29.01.2018";

по второму дополнительному вопросу: "Обязать конкурсного управляющего ООО "Вертекс" в срок до 15.02.2018 представить комитету кредиторов путем направления на электронную почту dyachenko@obankrotstve.ru перечень гражданско-правовых сделок, заключенных ООО "Вертекс" в течении трех лет до даты (12.05.2016) принятия заявления о признании ООО "Вертекс" банкротом и перечень гражданско-правовых сделок, стоимость которых превышает 100 000 руб., заключенных ООО "Вертекс" в течении года после даты (12.05.2016) принятия заявления о признании ООО "Вертекс" банкротом с указанием суммы сделки, даты совершения, оснований и условий заключения сделки.";

по третьему дополнительному вопросу: "Повторно обязать конкурсного управляющего ООО "Вертекс" в срок до 15.02.2018 предоставить комитету кредиторов путем направления на электронную почту dyachenko@obankrotstve.ru фотокопии или сканы всех договоров по отчуждению имущества должника, стоимость которого превышает 100 000 руб., за трехлетний период до возбуждения дела о банкротстве ООО "Вертекс".";

по четвертому дополнительному вопросу: "Предоставить комитету кредиторов в срок до 15.02.2018, возможность личного ознакомления с договорами, соглашениями, приложениями, протоколами, актами, накладными, товарными накладными, счетами-фактурами и иными документами к гражданско-правовым сделкам, заключенным между ООО "Вертекс" и ООО "Вега", ООО "Гепард", ООО "Премиум", ООО "МастерОК", ООО "Полином-Сервис", ООО "Стройкомплект" по адресу согласованному с членами комитета кредиторов";

по пятому дополнительному вопросу: "Предоставить комитету кредиторов в срок до 15.02.2018 анализ наличия либо отсутствия оснований для оспаривания гражданско-правовых сделок заключенным между ООО "Вертекс" и ООО "Вега", ООО "Гепард", ООО "Премиум", ООО "МастерОК", ООО "Полином-Сервис", ООО "Стройкомплект" путем направления на электронную почту dyachenko@obankrotstve.ru.";

по шестому дополнительному вопросу: "Обязать конкурсного управляющего в срок до 15.02.2018 представить комитету кредиторов расчет лимитов расходов исходя из балансовой стоимости имущества должника путем направления на электронную почту dyachenko@obankrotstve.ru.";

по седьмому дополнительному вопросу: "Повторно обязать конкурсного управляющего в течении трех дней со дня заседания комитета кредиторов заключить договор с организатором торгов ООО "Единая торговая площадка "Гермес".

Конкурсный управляющий считает, что собрание комитета кредиторов превысило свои полномочия при принятии оспариваемых решений, поскольку законодательством установлен исчерпывающий перечень полномочий собрания комитета кредиторов, принятые решения не обоснованы и могут привести к дополнительным расходам, а также к нарушению прав должника, конкурсного управляющего и самих кредиторов.

Полномочия конкурсного управляющего определены ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Возложение на конкурсного управляющего обязанностей не предусмотренных Законом о банкротстве нарушает его права.

Конкурсный управляющий предоставил возможность кредиторам ознакомится с документами должника, находящиеся у него на хранении.

В силу пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения. Порядок проведения собрания комитета кредиторов определен статьями 17, 18 Закона о банкротстве и регламентом работы комитета кредиторов.

По первому дополнительному вопросу: комитетом кредиторов принято решение "Утвердить Положение о порядке, сроках и условиях продажи дополнительно выявленного имущества должника (право требования должника к ООО "Вега") в редакции комитета кредиторов от 29.01.2018".

Из материалов дела следует, что в пункте 3.1.4. утвержденного комитетом кредиторов Положения о порядке, сроках, и условиях продажи имущества должника установлена различная минимальная цена для нескольких лотов, при этом в утвержденном положении к реализации предложен только один лот N 1, других лотов в положении по реализации имущества должника не содержится, в связи с чем, как указывал конкурсный управляющий, создается неопределенность, какая именно минимальная цена реализации установлена для лота N 1.

Кроме того, управляющий в своем заявлении указывал на то, что в утвержденном комитетом кредиторов Положении о порядке, сроках, и условиях продажи имущества должника установлен завышенный размер вознаграждения для организатора торгов ООО "Единая торговая площадка "Гермес".

В соответствии с подпунктом 8 пункта 2.6.4. Положения организатором торгов указано ООО "Единая торговая площадка "Гермес" (ИНН 7840515382, ОГРН1147847381923).

Организатор торгов имеет право на вознаграждение в случае признания торгов состоявшимися (либо несостоявшимися, при заключении договора с единственным участником) - в размере 10% от денежных средств, полученных в результате реализации имущества на торгах (в т.ч. в ходе публичного предложения). За проведение каждых несостоявшихся торгов (включая публичное предложение), при условии того, что торги не состоялись и договор не был заключен с единственным участником, организатор торгов получает единовременное вознаграждение в размере 10 000 рублей.

Конкурсный управляющий обратился с запросом о стоимости услуг по организации торгов имущества должника в несколько независимых компаний, оказывающих аналогичные услуги. Указанные компании предоставили ответы, из которых следует, что стоимость услуг по организации торгов имущества должника значительно ниже стоимости услуг, предложенной ООО "Единая торговая площадка "Гермес".

Кроме того, конкурсный управляющий получил расценки на услуги ООО "Единая торговая площадка "Гермес", которые значительно ниже, чем те, которые утвердил комитет кредиторов.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что утверждение комитетом кредиторов в качестве организатора торгов ООО "Единая торговая площадка "Гермес", повлечет за собой необоснованные расходы из конкурсной массы должника.

Кроме того, установление вознаграждения в размере 10% от денежных средств, полученных в результате реализации имущества на торгах (в т.ч. в ходе публичного предложения) не позволяет с достаточной степенью достоверности установить фактический размер вознаграждения, который может получить организатор торгов.

Статьей 20.7 Закона о банкротстве установлен размер оплаты услуг лиц, который конкурсный управляющий для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве при различной балансовой стоимости активов должника.

Установление Положением о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника не фиксированной стоимости услуг организатора торгов может повлечь за собой превышение установленных нормами закона размеров лимитов.

В утвержденном комитетом кредиторов Положении о порядке, сроках, и условиях продажи имущества должника установлен завышенный размер вознаграждения для организатора торгов ООО "Единая торговая площадка "Гермес".

Кроме того, конкурсный управляющий в своем заявлении и в апелляционной жалобе ссылался на то, что управляющий и его представитель неоднократно выходили по адресу места нахождения ООО "Единая торговая площадка "Гермес": 191119, г. Санкт-Петербург, ул. Боровая, д. 12, Литер А, пом. 6-Н, но указанная организация по данному адресу не находится.

Представитель конкурсного управляющего неоднократно пытался связаться по номеру мобильного телефона, указанному в договоре в реквизитах ООО "Единая торговая площадка "Гермес", с представителем организации. По указанному телефону единственный раз ответили, что ООО "Единая торговая площадка "Гермес" по указанному адресу не находится, сообщить фактический адрес места нахождения организации отказались. Позже конкурсный управляющий направлял письма по адресу места нахождения ООО "Единая торговая площадка "Гермес", но ответа не поступало.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что отсутствие возможности связаться с ООО "Единая торговая площадка "Гермес" с целью обсуждения условий договора оказания услуг по организации торгов имуществом должника ООО "Вертекс", а также заключения самого договора, приводит к невозможности заключения договора с указанной компанией.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве в случае, если привлечение арбитражным управляющим иных лиц для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве является обязательным, арбитражный управляющий обязан привлекать на договорной основе аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих лиц с оплатой их деятельности в соответствии со статьей 20.7 настоящего Федерального закона.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что конкурсный управляющий является членом Некоммерческого партнерства "Объединение арбитражных управляющих "Авангард" (105062, г. Москва, ул. Макаренко, д. 5, стр.1 А, пом. 1, комн. 8,9,10, ОГРН 1027705031320, ИНН 7705479434).

ООО "Единая торговая площадка "Гермес" не аккредитовано при Некоммерческом партнерстве "Объединение арбитражных управляющих "Авангард", следовательно, не может быть привлечено конкурсным управляющим ООО "Вертекс" к организации реализации имущества должника. При этом апелляционный суд дополнительно отмечает, что документально подтвержденных сведений о том, при каком конкретно СРО аккредитована вышеназванная организация, также не представлено в материалы настоящего обособленного спора, притом, что кредиторы мотивированно не обосновали необходимость и возможность привлечения по инициативе кредиторов (а не конкурсного управляющего) данной организации в качестве организатора торгов.

Конкурсным управляющим в заявлении и в апелляционной жалобе также указывалось на то, что согласно сведений из ЕГРЮЛ генеральным директором и участником ООО "Единая торговая площадка "Гермес" является Медведев Иван Владимирович (ИНН 784807054629), который до мая 2017 г. являлся генеральным директором и учредителем ООО "Коллегия Экспертов Права "Юст Энд Юрис" (ИНН 7842532827).

Судом установлено, что участником и генеральным директором ООО "Коллегия Экспертов Права "Юст Энд Юрис" является Трикоза Ольга Олеговна (ИНН 741114775209), которая, в свою очередь, является представителем собрания кредиторов ООО "Вертекс". Кроме того, согласно доверенности N В/1 от 28.07.2017 г., выданной ООО "Научно-производственная компания Синтекс" (конкурсного кредитора ООО "Вертекс") ООО "Коллегия Экспертов Права "Юст Энд Юрис" наделена полномочиями представлять интересы ООО "НПК "Синтекс" во всех вопросах, связанных с получением с ООО "Вертекс" денежных средств, в том числе в рамках дела о банкротстве, а также представлять интересы ООО "НПК "Синтекс" на собраниях кредиторов и в заседании комитета кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135--ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

В соответствии с пунктом 4 указанной статьи заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, кредиторам признаются лица в соответствии с пунктами 1 и 3 настоящей статьи, а именно: руководитель организации, главный бухгалтер (бухгалтер), в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве, а также лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Кроме того, согласно позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 и от 26.05.2017 N 306-ЭС 16-20056(6), доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической. Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц.

Указанная правовая позиция поддерживается также в определениях Верховного Суда РФ от 16.09.2016 N 305-КГ16-6003, от 16.01.2017 N 594-ПЭК16.

Таким образом, анализ указанных обстоятельств подтверждает фактическую аффилированность ООО "Единая торговая площадка "Гермес", представителя собрания кредиторов Трикозы О.О. и конкурсного кредитора ООО "НПК "Синтекс", имеющего требования, которые составляют 99,98 % от общего количества требований конкурсных кредиторов, а также заинтересованность конкурсного кредитора ООО "НПК "Синтекс" в заключении сделки по организации проведения торгов с ООО "Единая торговая площадка "Гермес".

Согласно пункту 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве лица, привлекаемые арбитражным управляющим в соответствии с настоящим Федеральным законом для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет средств должника, в том числе, организатор торгов и оператор электронной площадки должны быть аккредитованы саморегулируемой организацией и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, должнику и его кредиторам.

В соответствии с пунктом 8 статьи 110 Закона о банкротстве организация - организатор торгов не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что привлечение для целей конкурсного производства должника в качестве организатора торгов заинтересованного по отношению к кредиторам лица может рассматриваться в качестве нарушения требований Закона о банкротстве, исключающего возможность подобного привлечения вне зависимости от возможности наступления негативных последствий.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает, что утвержденное 29.01.2018 решением комитета кредиторов Положение о порядке, сроках, и условиях продажи имущества должника противоречит по ряду его условий и в частности, по утверждению в качестве организатора торгов ООО "Единая торговая площадка "Гермес", требованиям Закона о банкротстве.

Комитет кредиторов по седьмому дополнительному вопросу принял решение "Повторно обязать конкурсного управляющего в течении трех дней со дня заседания комитета кредиторов заключить договор с организатором торгов ООО "Единая торговая площадка "Гермес".

Решение комитета кредиторов по дополнительному вопросу N 7 принято с нарушением пределов компетенции комитета кредиторов и нарушает права конкурсного управляющего, должника и кредиторов, поскольку как указывалось судом апелляционной инстанции, фактическое местонахождение лица, предложенного в качестве организатора торгов, не представляется возможным установить, в условиях установления обстоятельств, указывающих на признаки заинтересованности со стороны кредиторов должника относительно предложения именно данной организации в качестве организатора торгов. Апелляционный суд дополнительно отмечает, что в силу требований ст.ст. 20.3, 20.7 Закона о банкротстве вопрос об организаторе торгов входит в пределы компетенции и ответственности конкурсного управляющего, поскольку именно конкурсный управляющий должен осуществлять соответствующие полномочия (по организации проведения торгов), нести ответственность за действия лица, которое привлекается в качестве организатора торгов, при условии наличия у данного лица аккредитации при саморегулируемой организации арбитражных управляющих. Поскольку по материалам настоящего обособленного спора апелляционным судом не установлено достаточной совокупности оснований для установления в качестве организатора торгов предложенной комитетом кредиторов (а не конкурсным управляющим) организации в лице ООО "Единая торговая площадка "Гермес", оспариваемое управляющим решение по дополнительному вопросу N 7 также надлежит признать недействительным.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции усмотрел наличие оснований для отмены определения суда первой инстанции в части, в которой управляющему отказано в удовлетворении заявления, с принятием в указанной части иного судебного акта об удовлетворении заявления и признании оспариваемых решений комитета кредиторов должника недействительными.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.06.2018 по делу N А56-16176/2016/собр5 в обжалуемой части отменить.

Принять в указанной части новый судебный акт.

Признать недействительным решение комитета кредиторов ООО "Вертекс" по дополнительным вопросам N 1 и N 7.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в судебную коллегию Верховного Суда РФ.

.

Председательствующий

И.Ю. Тойвонен

Судьи

К.Г. Казарян И.Г. Медведева