Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2018 г. N 16АП-2868/16

г. Ессентуки

25 июля 2018 г.

Дело N А15-2463/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июля 2018 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И.,

судей: Годило Н.Н., Макаровой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савиным Д.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО ТОК-Строй" на определение Арбитражного суда Республики Дагестан от 29.05.2018 по делу N А15-2463/2016 по заявлению ООО "ТрансКомСтрой" о признании собрания кредиторов и решения собрания кредиторов от 02.10.2017 недействительными (судья Магомедов Т.А.), при участии в судебном заседании: от ООО ТОК-Строй": Сулеймановой З.А. (по доверенности от 21.03.2017); от АО "Дагэнергоремстрой": Туркменовой С.И. (по доверенности от 11.01.2018); от ООО "ТрансКомСтрой": Строганова Е.А. (по доверенности от 16.07.2018); от АО "Каскад": Карасовой Р.Э. (по доверенности от 21.07.2017); в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТрансКомСтрой" обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании АО "Дагэнергоремстрой" банкротом в связи с невозможностью исполнения свыше трех месяцев обязательств на сумму 163 126 504,86 рубля, подтвержденных решением Арбитражного суда Краснодарского края от 12.03.2016 по делу N А32-11141/2014.

Определением Арбитражного суда Республики Дагестан от 17.10.2016 в отношении АО "Дагэнергоремстрой" введена процедура наблюдения.

В соответствии с резолютивной частью постановления Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2017 определение Арбитражного суда Республики Дагестан от 17.10.2016 по делу N А15-2463/2016 отменено, принят по делу новый судебный акт. Заявление ООО "ТрансКомСтрой" удовлетворено. В отношении АО "Дагэнергоремстрой" введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим утвержден Харитонов Михаил Владимирович. Признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника требования ООО "ТрансКомСтрой" (ПАО) в сумме 163 126 504,86 рубля основной суммы задолженности в составе требований третьей очереди.

Сообщение о введении наблюдения на основании апелляционного постановления опубликовано в газете Коммерсантъ 22.04.2017.

На временного управляющего возложена обязанность отложить проведение первого собрания кредиторов до рассмотрения требований кредиторов, заявленных в установленный срок.

Определением суда от 29.09.2017 (резолютивная часть определения объявлена 22.09.2017) временный управляющий Харитонов М.В. освобожден от исполнения обязанностей временного управляющего.

ООО "ТОК-Строй" направило уведомление от 26.09.2017 о проведении 02.10.2017 по адресу местонахождения должника собрания кредиторов по вопросу выбора временного управляющего.

С учетом проведенного 02.10.2017 собрания кредиторов от ООО "Ток-строй" в суд направлено ходатайство об утверждении временного управляющего Тихонова Николая Ивановича.

Определением суда от 19.01.2018 (резолютивная часть объявлена 02.11.2017) временным управляющим утвержден Тихонов Н.И., член Ассоциации МСК СРО ПАУ "Содружество".

Определением суда от 11.05.2018 процедура наблюдения продлена на три месяца.

ООО "ТрансКомСтрой" обратилось в арбитражный суд в рамках настоящего дела о банкротстве с заявлением о признании собрания кредиторов и решения собрания кредиторов от 02.10.2017 недействительными, ввиду неизвещения заявителя как кредитора о времени и месте проведения собрания.

Определением суда от 29.05.2018 решение собрания кредиторов АО "Дагэнергоремстрой" от 02.10.2017, оформленное протоколом от 02.10.2017, в части определения кандидатуры временного управляющего Тихонова Н.И. признано недействительным. В удовлетворении заявления ООО "ТрансКомСтрой" о признании недействительным собрания кредиторов отказано. Полномочия временного управляющего Тихонова Н.И. прекращены.

Не согласившись с принятым определением, ООО "ТОК-Строй" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда в части удовлетворенных требований и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на отсутствие нарушений при проведении собрания кредиторов.

ООО "ТрансКомСтрой" и АО "Дагэнергоремстрой" направили отзывы на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представители ООО ТОК-Строй", АО "Дагэнергоремстрой" и АО "Каскад" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и просили определение суда первой инстанции отменить.

Представитель ООО "ТрансКомСтрой" просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Как было указано выше, определением от 29.09.2017 суд, освободив арбитражного управляющего Харитонова М.В. от исполнения обязанностей временного управляющего, обязал конкурсных кредиторов провести собрание кредиторов по вопросу выбора арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается временный управляющий, протокол собрания представить в суд.

Во исполнение указания суда конкурсным кредитором - ООО "ТОК-Строй" 02.10.2017 проведено собрание кредиторов, на котором принято решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении временным управляющим АО "Дагэнергоремстрой" Тихонова Николая Ивановича, члена Ассоциации МСК СРО ПАУ "Содружество".

В собрании приняли участие: ООО "ТОК-Строй" (50,600% голосов от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр), АО "Каскад" (30,907% голосов), ПАО "РусГидро" - Дагестанский филиал (0,014% голосов) и участники без права голоса (Управление Росреестра по РД и руководитель должника).

За принятие упомянутого решения единогласно проголосовали все присутствующие, что составило 81,521% голосов от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр.

Согласно абзацу шестому пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

В соответствии со статьей 13 Закона о банкротстве для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов.

При невозможности выявить сведения, необходимые для личного уведомления конкурсного кредитора по месту его постоянного или преимущественного проживания или месту нахождения или иного имеющего в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов лица, либо при наличии иных обстоятельств, делающих невозможным такое уведомление указанных лиц, надлежащим уведомлением таких лиц признается опубликование сведений о проведении собрания кредиторов в порядке, определенном статьей 28 настоящего Федерального закона.

Сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

Согласно части 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Фактически оспариваемое собрание кредиторов проведено (02.10.2017) менее чем через 2 недели после объявления (22.09.2017) резолютивной части определения суда об освобождении временного управляющего от исполнения обязанностей и менее чем за три рабочих дня между извещением заинтересованных лиц (26.09.2017-02.10.2017). В адрес суда конкурсный кредитор уведомление о проведении собрания кредиторов направил 26.09.2017.

Доказательства опубликования сообщения о собрании кредиторов на сайте ЕФРСБ сторонами не представлены.

При этом на собрании кредиторов заявитель ООО "ТрансКомСтрой" не присутствовал.

Апелляционная коллегия, соглашается с выводом суда первой инстанции о ненадлежащем извещении ООО "ТрансКомСтрой". Из уведомления о вручении телеграммы не усматривается, что получившее телеграмму лицо (электромеханик) является уполномоченным представителем ООО "ТрансКомСтрой", ООО "ТрансКомСтрой" наличие такого сотрудника или представителя не подтвердило. Направленное почтой в адрес ООО "ТрансКомСтрой" уведомление возвращено отправителю ООО "ТОК-Строй" по его обращению, как пояснил сам представитель ООО "ТОК-Строй" в судебном заседании; невозможность вручения (доставки) почтового отправления адресату по причине его отсутствия по указанному адресу документально не подтверждена и из сведений на почтовой документации не усматривается.

Неизвещение ООО "ТрансКомСтрой" лишило его права на участие в собрании кредиторов и, как следствие, на обсуждение вопросов, включенных в повестку заседания собрания кредиторов, в связи с чем нарушило его права и законные интересы как кредитора.

Поскольку при проведении собрания кредиторов 02.10.2017 был нарушен порядок его созыва, выразившийся в неизвещении ООО "ТрансКомСтрой"о проведении собрания, что повлекло нарушение его прав и законных интересов на участие в собрании кредиторов, заявление удовлетворено, принятое решение признано недействительным.

Довод о том, что возможное участие заявителя в собрании кредиторов не повлияло бы на результат голосования, подлежит отклонению, как основанная на неправильном толковании норм права, поскольку в данном случае количество голосов не участвовавшего в собрании кредитора не имеет значения ввиду его ненадлежащего извещения о проведении самого собрании.

В соответствии с пунктом 1 статьи 181.2 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества.

Вместе с тем, установленные данным пунктом правила в части соблюдения арифметических критериев по голосованию и кворуму должны применяться с учетом положений пункта 1 статьи 181.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому правила, предусмотренные главой 9.1 названного Кодекса, применяются, если законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное.

При наличии противоречий между общими нормами, содержащимися в главе 9.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, и специальными нормами Закона о банкротстве, регулирующими порядок проведения собраний кредиторов должника, применению подлежат последние (статья 181.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Оспоримость решения собрания означает, что до даты принятия судом соответствующего судебного акта, устанавливающего факт недействительности оспоримого решения, решение считается действительным для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании или относящихся к соответствующему гражданско-правовому сообществу. Соответственно, удовлетворение требования заявителя и признание недействительным решения собрания кредиторов влечет прекращение полномочий временного управляющего Тихонова Н.И. без необходимости самостоятельного пересмотра судебного акта, которым данная кандидатура утверждена в качестве временного управляющего.

С учетом изложенного, определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что определение суда первой инстанции соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения суда первой инстанции по доводам, приведенным в жалобе.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Дагестан от 29.05.2018 по делу N А15-2463/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и обжалованию не подлежит.

Председательствующий

С.И. Джамбулатов

Судьи

Н.Н. Годило Н.В. Макарова