Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2018 г. N 09АП-35117/18

г. Москва

01 августа 2018 г.

Дело N А40-56928/15

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова

судей А.Н. Григорьева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

А.В. Крючкова, Компании Джинадан, О.Е. Гортованова

на определение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2018

о частичном удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт" и привлечении к субсидиарной ответственности Гортованова Олега Евгеньевича, Крючкова Алексея Викторовича,

принятое судьей С.С. Истоминым,

по делу N А40-56928/15 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт"

при участии в судебном заседании:

А.В. Крючков - лично (паспорт),

от А.В. Крючкова и А.А. Костылева - Бушуева Ю.С., доверенности от 12.12.2017, 05.12.2017,

от О.Е. Гортованова - Кривозубов А.В., дов. от 13.07.2017,

от Компании Джинадан - Павлова П.А., дов. 11.05.2018

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12 апреля 2017 года ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт" (ИНН 7706550739 ОГРН 1047796674276) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Крутькова С.А.

Конкурсный управляющий, Компания "Джинадан" обратились в суд с заявлениями о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей и лиц, контролирующих должника.

Протокольным определением суда от 13.12.2017 в порядке ст. 130 АПК РФ заявления конкурсного управляющего, Компании "Джинадан" о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей и лиц, контролирующих должника, были объединены для совместного рассмотрения.

Арбитражный суд города Москвы определением от 06.06.2018:

заявление Компании "Джинадан" о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "Компания "Союз - Хлебопродукт" Гортованова О.Е., Крючкова А.В, Костылева А.А. оставил без рассмотрения,

Заявление конкурсного управляющего ООО "Компания "Союз - Хлебопродукт" удовлетворил в части:

Привлек к субсидиарной ответственности Гортованова Олега Евгеньевича, Крючкова Алексея Викторовича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Компания Союз Хлебопродукт" на общую сумму 2 022 774 461,05 руб. и взыскал солидарно с Гортованова Олега Евгеньевича, Крючкова Алексея Викторовича в пользу ООО "Союз Хлебопродукт" 2 022 774 461,05 руб.,

В остальной части заявления конкурсного управляющего ООО "Компания "Союз - Хлебопродукт" отказал (в отношении Костылева А.А.).

Не согласившись с принятым определением, Компания Джинадан, А.В. Крючков, О.Е., Гортованов подали апелляционные жалобы.

Компания Джинадан просит отменить определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2018 в части оставления заявления Джинадан без рассмотрения, рассмотреть заявление Джинадан о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по существу.

А.В. Крючков, О.Е. Гортованов (каждый в отношении себя) просят определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2018 по делу N А40-56928/15-78-315Б отменить в части их привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт", отказать в привлечении их к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт".

В обоснование своей позиции А.В. Крючков, указывает, что Крючков А.В. не должен нести ответственность за искажение Гортовановым О.Е. бухгалтерской отчетности и составления ликвидационного баланса на основании искаженных данных.

Крючков А.В. являлся номинальным ликвидатором. Действительным контролирующим лицом ООО "Компания "Союз-Хлебонродукт" является Гортованов О.Е.

О.Е. Гортованов указывает, что в рассматриваемом случае имело место два фактора: искажение бухгалтерской отчетности, повлекшее невозможность взыскания 638 млн. руб., и рост курса доллара. Следовательно, размер субсидиарной ответственности подлежит уменьшению до суммы 638 000 000 рублей.

Гортованов О.Е. в своих объяснениях указывал, что он и его компания являются технической фигурой, оказывавшей содействие супругам Рудяк в перечислении предоставленных HMPI когда-то займов в США. Ни Гортованов О.Е. лично, ни должник не получали указанные займы.

Долг перед компанией Джинадан и Л. Рудяком фактически был полностью погашен.

Поскольку кредитор (Джинадан) отказался от привлечения Гортованова О.Е. к субсидиарной ответственности, такое заявление не может быть удовлетворено.

В судебном заседании представитель О.Е. Гортованова заявил ходатайство об оставлении апелляционной жалобы Джинадан без рассмотрения в связи с подписанием жалобы лицом, не уполномоченным на это.

Апелляционный суд протокольным определением отклонил заявленное ходатайство, поскольку у лица, полагающего себя представителем компании, чье заявление было оставлено без рассмотрения (в том числе ввиду непредставления надлежащих и допустимых доказательств наличия права на представление компании), имеет право на обжалование судебного акта в данной части.

В судебном заседании представитель А.В. Крючкова заявил ходатайство о приобщении к материалам дела акта приема-передачи документов ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт" между Гортовановым О.Е. и Крючковым А.В. от 01.10.2013.

Апелляционный суд протокольным определением отказал в удовлетворении заявленного ходатайства, поскольку не представлено доказательств уважительности причин и невозможности представления данного документа в суде первой инстанции. Каких-либо ходатайств в отношении данного доказательства в суде первой инстанции заявлено не было.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель Компании Джинадан поддержал доводы и требования своей апелляционной жалобы.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители О.Е. Гортованова, А.В. Крючкова поддержали доводы и требования своих апелляционных жалоб, возражают против удовлетворения апелляционной жалобы Компании Джинадан.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалоб в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Принимая обжалуемое определение, суд первой инстанции исходиля из следующего.

Судом установлено, что в обоснование полномочий Павловой П.А. представлять в арбитражном суде интересы компании "Джинадан" представлена нотариальная доверенность, выданная 14.09.2017 в Соединенных Штатах Америки и подписанная от имени доверителя Людмилой Третьяковой. Данная доверенность апостилирована нотариусом Р. Плоткиной, проверившим личность и полномочия подписавшего доверенность лица.

В качестве доказательств наличия у компании "Джинадан" статуса юридического лица в США в материалы дела были представлены сведения Секретаря Штата Калифорния с переводом, подтверждающее, что компания "Джинадан" зарегистрирована 23.08.1995 (номер С1768969) в установленном порядке по законам штата Калифорния, США, копия устава компании "Джинадан" (далее - Устав).

При этом заявителем не представлены доказательства в обоснование наличия полномочий у Людмилы Третьяковой для выдачи доверенностей на представление интересов компании "Джинадан", в связи с чем суд пришел к выводу, что заявителем не подтверждены полномочия на подписание заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Компании Союз-Хлебопродукт".

Согласно единогласному письменному решению совета директоров Компании "Джинадан" от 23.08.1995 г. должность президента занял Леонид Рудяк, должности секретаря и финансового директора заняла Людмила Рудяк.

Решением Высшего суда штата Калифорния от 09.10.2015 по делу N SS028395 фамилия Людмилы Рудяк изменена на Третьякову.

Согласно заявлению, сделанному Людмилой Третьяковой 17.05.2017 в адрес Секретаря Штата Калифорния в порядке ст. 1502 Корпоративного Кодекса Штата Калифорния (далее - Корпоративный Кодекс), в организации вакантна позиция исполнительного директора (chief executive officer), должности секретаря (secretary) и финансового директора (chief financial officer) замещает Людмила Третьякова, должностным лицом организации является Людмила Третьякова.

Согласно разделу 2 статьи III Устава уставное количество директоров должно быть 2 человека до внесения поправки к Уставу корпорации.

Согласно разделу 3 статьи III Устава каждый директор, в том числе директор, избранный для заполнения вакансии, выполняет свои обязанности до истечения срока, на который он избран, и до тех пор, пока не избран и квалифицирован его правопреемник.

В силу разделу 1 статьи V Устава должностными лицами корпорации являются президент, секретарь и финансовый директор.

Полномочия президента корпорации определены разделом 7 статьи V Устава, финансового директора - разделом 10 статьи V Устава, секретаря - разделом 9 статьи V Устава.

Доказательств избрания председателя правления в порядке раздела 6 статьи V Устава не представлено.

Доказательств заполнения финансовым директором, либо секретарем корпорации позиции президента в порядке статьи V Устава не представлено, наличие подобной возможности не свидетельствует о совершении уполномоченными лицами корпорации соответствующих действий.

Наделение должностных лиц полномочиями согласно решению совета директоров от 23.08.1995, исходя из его буквального толкования обусловлено необходимостью совершения действий, направленных на исполнение указанного решения о создании корпорации.

Ввиду вакантности должности президента корпорации у Людмилы Третьяковой как финансового директора, секретаря с учетом положений разделов 9, 10 статьи V Устава, которыми разграничены полномочия указанных должностных лиц корпорации, отсутствовали полномочия для выдачи доверенности Павловой П.А. на представление интересов Компании "Джинадан".

Доказательств, свидетельствующих о правовом положении Траста Леонида Рудяка, лицах, уполномоченных действовать от указанного Траста, в материалы дела не представлено.

В связи с чем, суд критически оценил представленный в материалы дела протокол собрания от 24.01.2018, поскольку не подтверждены полномочия лиц, участвовавших в нем, в частности, Регины Рудяк и Даниэля Рудяк.

С учетом изложенного, также отклонены доводы лиц, участвующих в деле, со ссылкой на заявление об отзыве всех доверенностей от 09.10.2017, подписанное Розенберг Региной Рудяк.

Аффидевит, подготовленный адвокатом Полом Л. Кассом, суд также оценил критически, поскольку изложенные в нем выводы документально не подтверждены, носят предположительный характер.

Ссылка представителя Компании "Джинадан" Павловой П.А. на определение суда от 13.04.2017 по настоящему делу судом отклонена, поскольку предметом исследования суда были действия конкурсного управляющего должника, при этом в отношении доверенностей иных лиц, нежели Павлова П.А., в связи с чем суд не усмотрел наличия преюдиции в рассматриваемом случае.

С учетом изложенного в силу п. 7 ч. 1 ст. 148 АПК РФ суд оставил заявление компании "Джинадан" к Гортованову О.Е., Крючкову А.В., Костылеву А.А. о привлечении к субсидиарной ответственности без рассмотрения.

Как следует из заявления конкурсного управляющего, конкурсному управляющему должника после признания ООО "Компания Союз-Хлебопродукт" банкротом и введения в отношении общества процедуры конкурсного производства руководителем должника не была передана бухгалтерская документация, штампы, материальные и иные ценности должника, что послужило для конкурсного управляющего причиной невозможности сбора конкурсной массы.

Настаивая на удовлетворении предъявленных требований, конкурсный управляющий сослался на нарушение ответчиками положений ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ единоличным исполнительным органом (генеральным директором) ООО "Компания Союз-Хлебопродукт" являлись: с момента создания общества до 01.10.2013 - Гортованов О.Е., с 01.10.2013 по 27.01.2014 - Крючков А.В. (ликвидатор), с 09.12.2015 по 12.04.2017 - Костылев А.А. При этом Гортованов О.Е. является с момента создания общества единственным его участником.

На основании определений Арбитражного суда г. Москвы по данному делу в реестр требований кредиторов должника включены и не погашены на текущий момент требования кредиторов на общую сумму 2 021 872 488,86 руб., размер текущей непогашенной задолженности должника составляет 901 972,19 руб.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности Гортованова О.Е., Крючкова А.В., Костылева А.А. на основании пп. 2 п. 2 ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Указывая на невозможность сбора конкурсной массы, заявитель ссылается на отсутствие у него первичных документов, подтверждающих наличие дебиторской задолженности, оборудования и иного имущества должника, а также документов, позволяющих провести работу по оспариванию сделок должника.

Как следует из материалов дела, единственным участником ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт" Гортовановым Олегом Евгеньевичем 01.10.2013 было принято решение N 1/Л о добровольной ликвидации общества. Председателем ликвидационной комиссии был назначен Крючков Алексей Викторович.

Решением Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве от 27.01.2014 N9239А было зарегистрировано прекращение деятельности ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт" в связи с его ликвидацией.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.05.2014 по делу А40-23746/14 вышеуказанное решение Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве по требованию Компании "Джинадан", являющейся кредитором Должника, было признано недействительным. Запись в ЕГРЮЛ была восстановлена.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2015 г. по делу А40-56928/15 ООО "Компания "Союз-хлебопродукт" было признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника. Конкурсным управляющим была утверждена Панишева Инна Юрьевна.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25.11.2015 по делу А40-56928/15 было отменено решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2015 о введении в отношении Должника конкурсного производства и утверждения конкурсного управляющего.

Решением единственного участника ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт" Гортованова Олега Евгеньевича от 03.12.2015 генеральным директором общества был назначен Костылев Андрей Алексеевич.

Согласно актам приема-передачи от 25.05.2017, 14.06.2017 конкурсному управляющему Костылевым А.А. была передана имеющаяся у него документация в отношении должника, а именно учредительные документы должника, печать, бухгалтерская отчетность за 2016 год, налоговые декларации за 2015 год и прочее. При этом первичная бухгалтерская и иная документация Должника, штампы, материальные ценности конкурсному управляющему не переданы.

Согласно сведениям бухгалтерской отчетности должника за 2011 год, размер дебиторской задолженности составлял 1 000 000 руб., размер финансовых вложений - 512 000 000 руб., бухгалтерская отчетность должника за 2012 год содержит сведения об активах в виде дебиторской задолженности на сумму 638 000 000 руб.

При этом ликвидационный баланс должника от 17.01.2014 содержит нулевые показатели.

При этом решением от 17.01.2014 ликвидационный баланс утвержден Гортовановым О.Е., обязанность по подготовке ликвидационного баланса согласно ст.63 ГК РФ возложена на ликвидационную комиссию.

С учетом наличия доказательств направления Компанией "Джинадан" в адрес ликвидационной комиссии требований, а также с учетом обстоятельств, установленных решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.05.2014 по делу А40-23746/14, суд первой инстанции пришел к выводу об искажении бухгалтерской отчетности должника, что произошло ввиду непередачи Гортовановым О.Е. ликвидатору Крючкову А.В. документации, а также непринятием со стороны Крючкова А.В. действий по восстановлению либо истребованию документации должника.

Отсутствие вины в ненадлежащем исполнении должником обязанности по ведению и хранению документации должника Гортовановым О.Е., Крючковым А.В. как контролирующими должника лицами не доказано.

Для привлечения бывшего руководителя должника к гражданско-правовой ответственности за доведение должника до банкротства не требуется наличие у него прямого умысла именно на это, достаточно доказанности факта совершения им как руководителем должника виновных неправомерных действий от имени должника, которые привели к несостоятельности должника.

Доводы возражений Гортованова О.Е. об отсутствии задолженности со ссылками на соглашение от 26.04.2011 судом отклонены, поскольку наличие неисполненных обязательств должника перед Компанией "Джинадан" подтверждено вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.02.2015 г. по делу N А40-125504/14-98-1068.

Суд также критически оценил генеральное соглашение от 01.06.2007, указав, что в силу ч. 3 ст. 4 АПК РФ отказ от права на обращение в суд недействителен.

Бездействие Гортованова О.Е., Крючкова А.В. суд признал приведшим к невозможности формирования конкурсной массы должника в отсутствие сведений об активах должника. Должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия Гортованова О.Е., Крючкова А.В., поскольку презумпции пп. 2, 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве не опровергнуты, подтверждаются материалами дела.

Конкурсный управляющий представил в обоснование размера субсидиарной ответственности реестр требований кредиторов, отчеты конкурсного управляющего. Размер ответственности судом проверен и признан обоснованным, соответствующим положениям п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве.

В свою очередь, в отношении Костылева А.А. суд установил наличие обстоятельств, предусмотренных п. 10 ст. 61.11 Закона о банкротстве, свидетельствующих о совершении указанным лицом действий, направленных на восстановление документации должника, а также добросовестное совершение действий по передаче конкурсному управляющему имеющейся у него документации.

При этом суд принял во внимание, что Костылев А.А. назначен генеральным директором должника решением единственного участника Гортованова О.Е. от 03.12.2015 уже после признания Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.05.2014 по делу А40-23746/14 недействительной записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт" в связи с его ликвидацией. Доказательств передачи Костылеву А.А. документации должника не представлено.

В связи с этим суд не усмотрел оснований для привлечения Костылева А.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Компания Союз- Хлебопродукт".

Проверив и оценив все представленные в материалы дела доказательства, руководствуясь положениями главы III.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", принимая во внимание разъяснения, изложенные в пункте 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для привлечения Гортованова О.Е., Крючкова А.В. солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 2 022 774 461,05 руб.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения суда по доводам апелляционных жалоб, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Заявитель апелляционной жалобы от имени Компании "Джинадан" считает, что полномочия Людмилы Третьяковой на выдачу доверенности от лица Компании "Джинадан" подтверждаются Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13.04.2017 по делу N А40-56928/15-78-315Б, в связи с чем в силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ не подлежат доказыванию вновь.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод в связи со следующим.

В рамках судебного заседания 13.04.2017 по делу N А40-56928/15-78-315Б Арбитражный суд г. Москвы рассматривал заявление единственного участника ООО "Компания "Союз-Хлебопродукт" Гортованова О.Е. об оспаривании решения собрания кредиторов Должника от 25.01.2017 в связи с участием в собрании двух представителей от компании Джинадан с разными позициями.

В определении Арбитражного суда г. Москвы от 13.04.2017 по делу N А40-56928/15-78-315Б указано: "При наличии двух представителей одного кредитора, с надлежащим образом оформленными полномочиями на ведение дела о банкротстве, явившихся на собрание кредиторов, у временного управляющего отсутствовало право не допустить до участия в собрании кредиторов указанных лиц (представителей Компании "Джинадан")". Кроме того суд отметил, что "наличие мнения второго представителя Давиденко Р.Д., выраженное в нейтральной форме, не имеет никакого правового значения для установления воли кредитора, а лишь подлежит учету как имеющееся".

Таким образом, в рамках рассмотрения заявления участника Должника об оспаривании решения собрания кредиторов Должника от 25.01.2017 суд не устанавливал факт наличия или отсутствия законных полномочий Людмилы Третьяковой на выдачу доверенностей Хореву И.В. и Давиденко Р.Д. на представление Компании Джинадан, а устанавливал, соответствует ли требованиям Закона присутствие на собрании кредиторов 25.01.2017 двух представителей от одного конкурсного кредитора.

Суд первой инстанции, отклоняя довод Кредитора о наличии преюдиции в Определении Арбитражного суда г. Москвы от 13.04.2017 по делу N А40-56928/15-78-315, также указал на тот факт, что предметом исследования суда были лишь действия конкурсного управляющего в отношении доверенностей иных лиц, нежели Павлова П.А., в связи с чем суд не усмотрел наличие преюдиции.

Заявитель апелляционной жалобы от имени Компании "Джинадан" указывает на то, что Людмила Третьякова как единственное должностное лицо компании Джинадан имела право на выдачу доверенности Павловой П.А.

Данный довод Кредитора основан на единогласном письменном решении совета директоров компании Джинадан от 23.08.1995 года. Согласно данному решению любое должностное лицо компании, независимо от того, занимает оно должность президента или нет, вправе совершать любые сделки от имени компании, а также подписывать любые документы и вносить изменения в них.

Людмила Рудяк (Людмила Третьякова) была назначена на должность одного из директоров компании Джинадан решением совета директоров от 23.08.1995. Должность второго директора занимал Леонид Рудяк, который был избран президентом компании Джинадан.

Леонид Рудяк умер 11.05.2015. По мнению Кредитора, после его смерти Людмила Третьякова как член совета директоров, действуя на основании Устава компании Джинадан, назначила себя на должность президента компании.

Занимая данную должность, Людмила Третьякова 14.09.2017 выдала Павловой Полине Андреевне доверенность на представление интересов компании Джинадан.

24.01.2018 было созвано специальное собрание акционеров компании Джинадан, которое подтвердило право Людмилы Третьяковой на выдачу доверенности Павловой П.А.

Данные доводы противоречат имеющимися в деле доказательствами.

Заявитель апелляционной жалобы от имени Компании "Джинадан" полагает, что юридическим фактом, на основании которого возникли полномочия Людмилы Третьяковой, является единогласное письменное решение совета директоров от 23.08.1995.

В материалах дела имеются заявления компании Джинадан, поданные секретарю штата Калифорния во исполнение обязанности, установленной 1502 Корпоративного кодекса штата Калифорнии. В соответствии с заявлением от 08.09.2015, должность президента и секретаря занимала Регина Рудяк, должность финансового сотрудника - Даниэль Рудяк.

Следовательно, в 2015 году Людмила Третьякова не являлась президентом компании Джинадан и не имела полномочий на осуществление действий от имени компании.

Таким образом, в последующие периоды полномочия Людмилы Третьяковой не могли быть основаны на единогласном письменном решении совета директоров от 23.08.1995.

Согласно информации, размещенной на сайте секретаря штата Калифорния 17.05.2017, должность президента вакантна, секретарем является Людмила Третьякова; финансовым сотрудником является Людмила Третьякова. Таким образом, на тот момент в компании Джинадан был один член совета директоров, а Президент отсутствовал.

При этом суд неоднократно предлагал представить доказательства, подтверждающие факт избрания Людмилы Третьяковой президентом компании, а именно выписку из реестра акционеров компании Джинанад; сведения о лицах, избранных в совет директоров компании Джинадан, и протоколы об их избрании; протоколы заседания совета директоров об избрании президента компании Джинадан на дату, предшествующую дате выдаче доверенности на имя Павловой П.А.

Заявитель не представил сведения о составе акционеров компании, сведения о решениях, принятых на общем собрании акционеров и советом директором, иные относимые и допустимые доказательства, которые бы подтверждали факт избрания Людмилы Третьяковой на должность президента компании Джинадан.

Между тем, в соответствии со статьей 7 главы 5 Устава Компании Джинадан только Президенту принадлежат основные полномочия по управлению корпорацией, в том числе право на выдачу доверенностей. Людмила Третьякова Президентом не является.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что должник признан несостоятельным вследствие действий и (или) бездействия Гортованова О.Е., Крючкова А.В., поскольку презумпции пп. 2, 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве не опровергнуты, подтверждаются материалами дела.

Согласно п. 24 Постановления N 53, в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

При вынесении решения суд обоснованно исходил из того, что все данные недобросовестные действия основного участника Гортованова О.Е. привели к банкротству компании; непередача документов, искажение данных ликвидацонного баланса, уничтожение всех документов привели к невозможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнения обязательств, оспаривания сделок должника.

Непередача документов привела к невозможности определения основных активов должника и их идентификации, невозможности выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы; невозможности установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

Более того, временный управляющий Панишева И.Ю. в своем заключении указывает на то, что руководителем компании не были переданы необходимые документы для проведения анализа сделок должника, в результате чего ущерб составил 2 021 872 488, 86 рублей.

Ликвидатор при ликвидации Общества представил ликвидационный баланс, не отражающий действительного имущественного положения ликвидируемого юридического лица и его расчеты с кредиторами, что следует рассматривать как непредставление в регистрирующий орган документа, содержащего необходимые сведения.

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-11-247/14 было установлено, что требования компании Джинадан были направлены в установленный срок ликвидатору Джинадан, однако суд установил, что ликвидационная комиссия Должника уклонилась от рассмотрения заявленных требований, чем нарушила права Джинадан.

Представление в регистрирующий орган ликвидационного баланса, не отражающего действительного размера обязательств Должника, следует рассматривать как непредставление документа, содержащего необходимые сведения.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы возражений Гортованова О.Е. об отсутствии задолженности со ссылками на соглашение от 26.04.2011, поскольку наличие неисполненных обязательств должника перед Компанией "Джинадан" подтверждено вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.02.2015 г. по делуN А40-125504/14-98-1068.

Суд правомерно критически оценил ссылку на генеральное соглашение от 01.06.2007 в части отказа Кредитора от обращения в суд с требованиями к Ответчику, поскольку в силу ч. 3 ст. 4 АПК РФ отказ от права на обращение в суд недействителен.

Учитывая общую сумму неудовлетворенных требований кредитора должника в размере 2 021 872 488, 86 рублей, суд первой инстанции обоснованно привлек Гортованова О.Е., Крючкова А.В. к субсидиарной ответственности на основании ст. 61.11, 61.12 Закона о банкротстве и взыскал с них денежных средств в размере 2 021 872 488, 86 рублей.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем жалобы удовлетворению не подлежат.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2018 по делу N А40-56928/15 оставить без изменения, а апелляционные жалобы А.В. Крючкова, Компании Джинадан, О.Е. Гортованов - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

А.Н. Григорьев И.М. Клеандров