Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 3 августа 2018 г. N 08АП-6301/18

город Омск

03 августа 2018 г.

Дело N А81-4215/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 августа 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей Бодунковой С.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Ветюговой А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6301/2018) исполняющего обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ЭксСтройПроект" Бегаля Петра Владимировича на определение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16 апреля 2018 года по делу N А81- 4215/2017 (судья Н.В. Матвеева), вынесенное по заявлению некоммерческой организации "Фонд жилищного строительства Ямало-Ненецкого автономного округа" (ОГРН 1108900000538 ИНН 8901024241) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 11 814 584 руб. 38 коп., в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "ЭксСтройПроект" (ИНН 8901018382 ОГРН 1068901011288) несостоятельным (банкротом),

установил:

решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 05.02.2018 общество с ограниченной ответственностью "ЭксСтройПроект" (далее - ООО "ЭСП", должник) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыта процедура банкротства - конкурсное производство сроком на пять месяцев, то есть до 05.07.2018. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "ЭСП" возложено на Бегаля Петра Владимировича (далее - и.о. конкурсного управляющего, Бегаль П.В.).

Судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего о завершении конкурсного производства назначено на 04.07.2018.

Некоммерческая организация "Фонд жилищного строительства Ямало-Ненецкого автономного округа" (далее - НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО", фонд) обратилась 10.11.2017 в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "ЭСП" задолженности в размере 11 814 584 руб. 38 коп.

Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16.04.2018 требования кредитора признаны установленными, включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ЭСП" в размере 11 814 584 руб. 38 коп., из которых 9 318 128, 83 руб.- сумма основного долга, 2 489 405,55 руб. - неустойка, 7050 государственная пошлина.

Не согласившись с принятым судебным актом, и.о. конкурсного управляющего ООО "ЭСП" Бегаль П.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить определение суда первой инстанции, рассмотреть спор по существу и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы ее податель указал следующее:

- НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО" является выгодоприобретателем по договорам страхования N 280001/16/00415/2305001-001, N 280001/16/00416/2305001-001, заключенным 16.01.2016 заключенного между должником и обществом с ограниченной ответственностью "Страховое общество "Вера". Страховым случаем является неисполнение или ненадлежащее исполнение застройщиком обязательств по передаче жилого помещения, подтвержденное вступившим в законную силу решением суда об обращении взыскания на предмет залога в соответствии со статьей 14 Федерального закона N 214-ФЗ от 30.12.2014 или решение арбитражного суда о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, выпиской из реестра требований кредиторов о размере, составе, очередности удовлетворения требований;

- к моменту подписания соглашений о расторжении договоров долевого строительства N 313, N 314 было выдано разрешение на ввод объектов в эксплуатацию, отсутствовали основания для заключения соглашений о расторжении договоров долевого строительства N 313, N 314;

- суд первой инстанции не дал полной оценки предоставленного в материалы дела постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 04.02.2018;

- при имеющейся задолженности НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО" продолжает заключать договоры с ООО "ЭСП", за весь период с момента расторжения и до обращения в суд Фонд не обращался с требованием о возврате денежных средств, наращивая кредиторскую задолженность;

- из выписки по расчетному счету ООО "ЭСП" следует, что имели место поступления денежных средств от НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО" только по четырем договорам участия в долевом строительстве: N 313, N 314, рассматриваемые в настоящем деле, и N 333, N 334, по которым произведена уступка прав перевода долга по договору участия в долевом строительстве, Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 22.02.2018 по делу N А81-4215/2018 установлена недобросовестность поведения сторон;

- требования кредитора основаны на сделках, заключенных со злоупотреблением права, действия заявителя и должника носили согласованный характер по созданию искусственной кредиторской задолженности, последующего вывода активов должника в счет искусственно созданной задолженности, с целью причинения вреда добросовестным кредиторам;

- НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО" не представлено доказательств, обосновывающих требования, на основании которых можно установить возникновение обязательств.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО" возразила против доводов жалобы, просила определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда, открытом 24.07.2018, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) был объявлен перерыв до 31.07.2017. Информация о перерыве размещена на сайте суда в сети Интернет.

30.07.2018 в материалы дела в электронном виде через систему "Мой арбитр" от НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО" поступили дополнительные пояснения о причинах добровольного расторжения договоров долевого участия в строительстве в условиях фактической достройки дома и сдачи его в эксплуатацию и о причинах оплаты должнику за общество с ограниченной ответственностью "Прогресс" (далее - ООО "Прогресс") 4 000 000 руб. по платежному поручению от 08.06.2016 N 3591.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, возражений на жалобу и дополненных пояснений, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16.04.2018 по настоящему делу.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между Фондом (участник) и ООО "ЭСП" (застройщик) 26.10.2015 заключены договоры участия в долевом строительстве N N 313, 314 (далее - договоры), согласно предмету которых застройщик обязался в предусмотренные договором сроки построить "2-х квартирные жилые дома", расположенные по адресам: ЯНАО, Шурышкарский район, с. Питляр, ул. Полевая, д. NN 8, 10.

31.08.2016 сторонами были подписаны соглашения о расторжении договоров (далее- соглашения), которые были зарегистрированы Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по ЯНАО за регистрационными номерами N 89-89/001-89/001/201/2016-11256/1, N 89-89/001-89/001/201/2016-11259/1 от 21.09.2016.

По условиям заключенных соглашений о расторжении договоров стороны установили, что на момент расторжения договоров участник оплатил застройщику денежные средства в счет договоров в размере 4 442 563 руб. 80 коп. и 4 873 778 руб., соответственно (п. 2). Всего: 9 316 341 руб. 80 коп.

Застройщик обязуется возвратить участнику расходы по государственной регистрации договоров и дополнительных соглашений к ним по 3 525 руб. (за каждый договор (п. 3). Всего: 7 050 руб.

Стороны договорились, что застройщик обязуется возвратить участнику все денежные средства, указанные в п.п. 2, 3 соглашений в течение 90 рабочих дней с момента подписания настоящих соглашений (п. 4), т.е. до 11.01.2017.

Средства, указанные в п.п. 2, 3 соглашений о расторжении, фонду ООО "ЭСП" не возвращены.

Пунктом 5 соглашений о расторжении договоров стороны пришли к соглашению, что в случае нарушения застройщиком срока оплаты, предусмотренного в п. 4 настоящего соглашения, застройщик обязан оплатить пени в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки исполнения обязательства.

В связи с нарушением обязательств по своевременному внесению оплаты фондом начислены пени (неустойка) за просрочку исполнения обязательств, подлежащие уплате ООО "ЭСП", размер которых составил 2 489 345 руб. 61 коп.

Учитывая изложенное, Фонд имеет по отношению к ООО "ЭСП" денежные требования по договорам участия в долевом строительстве N N 313, 314 от 26.10.2015 в общей сумме 9 316 341 руб. 80 коп., требование о взыскании государственной пошлины в общей сумме 7 050 руб. 00 коп., а также в пользу фонда подлежит взысканию неустойка (пени) в общей сумме 2 489 345 руб. 61 коп. Итого подлежит взысканию 11 812 737 руб. 41 коп.

Также между Фондом (арендатор) и ООО "ЭСП" (субарендатор) 04.10.2016 заключены договоры субаренды земельных участков, предоставленных для строительства N N 238, 239 (далее - договоры субаренды), по условиям которых арендатор передал, а субарендатор принял в субаренду для строительства жилых домов земельные участки с кадастровыми номерами N 89:02:010101:1572; N89:02:010101:1573, расположенные по адресу: ЯНАО, Приуральский район, с Белоярск.

Согласно п. 5.4.9 договоров субаренды субарендатор обязался своевременно и полностью выплачивать арендатору арендную плату в размере и порядке, установленных договорами.

У ООО "ЭСП" имеется задолженность перед Фондом по субарендной плате за землю по договорам субаренды в сумме 1 787 руб. 03 коп., по актам N 66 от 10.03.2017, N 252 от 10.06.2017, N 444 от 10.09.2017, N 65 от 10.03.2017, N 251 от 10.06.2017, N 443 от 10.09.2017.

В соответствии с п. 6.2. договоров субаренды за нарушение сроков внесения платы за пользование земельным участком субарендатор уплачивает арендатору пеню в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от суммы просроченных платежей за каждый день просрочки.

В связи с нарушением обязательств по своевременному внесению платы фондом начислены пени (неустойка) за просрочку исполнения обязательств, подлежащие уплате ООО "ЭСП", размер которых составил 59 руб. 94 коп., за период просрочки с 11,03.2017 по 05.10.2017, с 11.06.2017 по 05.10.2017, с 11.09.2017 по 05.10.2017. 25.09.2017 сторонами были подписаны договоры о передаче прав и обязанностей по договорам субаренды, которые были зарегистрированы Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по ЯНАО за регистрационными номерами N 89:02:010101:1572-89/001/2017-7, N89:02:010101:1573-89/001/2017-4, от 20.10.2017.

По условиям заключенных договоров общество с ограниченной ответственностью "Ямалстройтранс" приняло на себя в полном объеме права и обязанности субарендатора земельных участков по договорам субаренды.

Таким образом, какие-либо обязательства по выполнению работ по договорам субаренды у ООО "ЭСП" перед фондом отсутствуют.

Учитывая изложенное, Фонд имеет по отношению к ООО "ЭСП" денежные требования по договорам субаренды N N 238, 239 от 04.10.2016 в общей сумме 1 787 руб. 03 коп., а также в пользу Фонда подлежит взысканию неустойка (пени) в общей сумме 59 руб. 94 коп. Итого подлежит взысканию 1 846 руб. 97 коп.

Общий размер денежного требования, подлежащего включению в реестр, составил 11 814 584 руб. 38 коп.

В дело приложены, в том числе, копии актов сверки по договорам N N 313, 314 от 26.10.2015, NN 238, 239 от 04.10.2016.

Денежные средства, указанные в п.п. 2, 3 соглашений о расторжении, фонду от ООО "ЭСП" не возвращены.

Подтверждений обратного лицами, участвующими в деле, в суд не представлено.

Доводы апелляционной жалобы судом отклоняются.

Ни факт заинтересованности Фонда к должнику, ни его недобросовестность материалами дела не подтверждены.

Так, не является недобросовестным расторжение договоров в связи с тем, что к моменту подписания соглашений о расторжении договоров долевого строительства N 313, N 314 было выдано разрешение на ввод объектов в эксплуатацию.

Как пояснил Фонд и как следует из материалов дела, Фонд создан распоряжением Правительства автономного округа от 24.06.2010 N 50-РП "О создании некоммерческой организации "Фонд жилищного строительства Ямало-Ненецкого автономного округа" в соответствии с Федеральным законом от 12 января 1996 года N 7 - ФЗ "О некоммерческих организациях".

Фонд осуществляет свою деятельность на основании Программы деятельности Фонда на 2014-2018 годы (далее - Программа), в рамках которой реализовываются мероприятия но переселению граждан из жилищного фонда, признанного непригодным для проживания на территории Ямало - Ненецкого автономного округа (далее - ЯНАО).

Основными источниками формирования имущества Фонда являются поступления от учредителя фонда в виде субсидий из окружного бюджета: на уставную деятельности в форме добровольного имущественного взноса, а также на переселение граждан из жилых помещений, признанных непригодными для проживания (далее - субсидия).

Субсидия на уставную деятельность в виде добровольного имущественного взноса предоставляется на мероприятия Программы Фонда, утвержденной Советом Фонда.

Субсидия на финансирование расходов, связанных с реализацией мероприятий по переселению граждан из жилых помещений, признанных непригодными для проживания, предоставляется на реализацию данных мероприятий и оплату основного долга и процентов по кредитным договорам и договорам займа, средства которых направлены также на финансирование мероприятий по переселению граждан из жилых помещений, признанных непригодными для проживания.

Соответственно, источником финансирования Фонда на мероприятия по переселению граждан из жилых помещении, признанных непригодными для проживания, являются субсидия из окружного бюджета.

В целях реализации данных мероприятий между Фондом и муниципальным образованием село Питляр (далее - Администрация) заключено соглашение о сотрудничестве на 2016-2018 годы от 26.11.2015 N 432 (далее - соглашение). Ранее между Фондом и Администрацией действовало соглашение о сотрудничестве на период 2012-2015 года.

Согласно условиям Соглашения Фонд обязуется осуществить приобретение либо строительство жилых помещений, с последующей передачей их в собственность Администрации для переселения граждан из жилищного фонда, признанного непригодным для проживания и включенных в Программу.

Номенклатура приобретаемых или строящихся жилых помещений определяется Фондом из перечня жилых помещений, планируемых к расселению в домах подлежащих сносу на территории муниципального образования Шурышкарский район (далее - Перечень), прилагаемого к соглашению.

Указанный перечень утверждается главой Шурышкарсксго района и передается в Фонд для определения потребности в строительстве или приобретении жилья на территории поселения.

Согласно утвержденному Перечню по состоянию на 02.02.2015 потребность в строительстве на территории села Питляр составила 1147 кв. м.

Во исполнение, условий Соглашения и в соответствии с утвержденной потребностью, Фондом в том числе были заключены договоры, предметом которых являлось приобретение объектов:

- 2 (двух) квартир по одному договору N 313 в совокупной общей (проектной) площади квартир 81,20 кв. м., в строящемся доме;

- 2 (двух) квартир по договору N 314 в совокупной общей (проектной) площади квартир 85,90 кв. м. в строящемся доме.

04.03.2016 в связи с изменениями в Долгосрочную окружную адресную программу по переселению граждан из аварийного жилищного фонда на территории ЯНАО на 2013 - 2017 годы, утвержденную Постановлением Правительства ЯНАО от 11.02.2016 N 90 (далее - Долгосрочная окружная программа но переселению) в адрес Фонда от муниципального образования Шурышкарский район поступил обновленный Перечень, планируемых к расселению в рамках Программы деятельности Фонда с обозначением квартир, подлежащих переселению с участием средств Фонда содействию реформирования ЖКХ.

Согласно обновленному перечню общая потребность в строительстве для обеспечения сноса на территории села Питляр Шурьшкарского района составила 164 кв. м.. остальная же часть необходимой площади в размере 983 кв.м. обеспечивается за счет денежных средств с использованием средств Фонда содействия реформирования ЖКХ без участия средств НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО".

В соответствии с Долгосрочной окружной программой но переселению в перечень аварийных многоквартирных домов (приложение N 1 к Долгосрочной окружной программе по переселению) вошли аварийные многоквартирные дома на территории села Питляр переселение, которых должно осуществляться за счет средств Фонда содействия реформирования ЖКХ, местных бюджетов. При этом ранее жилищный фонд, подлежащий расселению в соответствии с Долгосрочной окружной программой по переселению, входил в программу фонда и подлежал расселению за счет средств НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО",

Кроме того, в адрес Фонда поступило письмо от ООО "ЭСП" от 31.08.2016 за исх. N 61-П с просьбой расторгнуть договор в связи е тем, что жилые помещения будут приобретены в рамках реализации программы Фонда содействия реформирования жилищно-коммунального хозяйства, то есть за счет другого источника финансирования.

На основании изложенного, в соответствии с Долгосрочной окружной программой по переселению, учитывая измененную потребность в строительстве на территории села Питляр, а также письмо ООО "ЭСП" о расторжении договоров между последним и Фондом 31.08.2016 было заключено соглашение о расторжении.

Соглашения о расторжении заключены на основании добровольного расторжения, что прямо предусмотрено п. 1 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Соглашения о расторжении Договоров, зарегистрированы органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, не оспорены и не признаны недействительными в судебном порядке.

Таким образом, причиной добровольного расторжения договоров в условиях фактической постройки дома и сдачи его в эксплуатацию являлись измененная потребность в строительстве на территории села Питляр в соответствии с Программой Фонда и смена источников финансирования квартир подлежащих расселению (за счет средств Фонда содействия реформирования ЖКХ и местных бюджетов).

Недобросовестность Фонда в вопросе расторжения договоров отсутствует, поскольку расходование им денежных средств имеет целевой и подконтрольный характер.

Также отсутствует недобросовестность в вопросе необращения за возмещением к страховой организации, поскольку основанием ответственности страховой организации являлось ненадлежащее исполнение должником своих обязательств по возведению и передаче объектов недвижимости, чего в настоящем случае не имелось.

Причиной расторжения являлось изменение источника финансирования и невозможность для Фонда по этой причине принять построенные квартиры в собственность.

Впоследствии эти квартиры были проданы в рамках заключенных муниципальных контрактов на приобретение в муниципальную собственность жилых помещений от 12 декабря 2016 года N 36-16, N 37-16, N 38-16, N 39-16, заключенные на основании аукционов N 0190300002716000418, N 0190300002716000417, N 0190300002716000416, N 0190300002716000415.

Ссылки подателя жалобы на то, что кредитор НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО" по отношению к должнику является аффилированным лицом, также ничем не подтверждены.

В обоснование своих доводов конкурсный управляющий указывал, что руководителем должника ООО "ЭСП" является Ляпин Михаил Николаевич, в свою очередь, Ляпин М.Н. был руководителем кредитора должника ООО "Прогресс".

НО "Фонд жилищного строительства ЯНАО", на расчетный счет должника перечисляла за ООО "Прогресс" денежные средства в рамках обязательств ООО "Прогресс" перед должником, что подтверждается платежным поручением на от 08.06.2016 N 3591 на сумму 4 000 000 рублей.

Между тем, как пояснил Фонд, 01.06.2016 в адрес Фонда поступило письмо от ООО "Прогресс", в котором последнее просило в счет взаиморасчетов по договору участия в долевом строительстве N 448 от 19.12,2011 произвести за ООО "Прогресс" оплату задолженности за строительные работы, выполненные ООО "ЭСП" по договору подряда N004/16 от 01.04.2016. в размере 4 000 000 рублей (копию письма прилагают).

В соответствии с указанным письмом Фондом 08.06.2016 произведена оплата по договору подряда N 004/16 от 01.04.2016 за ООО "Прогресс" в счет частичной оплаты третьего этапа по договору участия в долевом строительстве N 448 от 19.12.2011.

Таким образом, имела место переадресация платежа по ходатайству кредитора, что является обычной хозяйственной практикой.

Никаких обстоятельств аффилированности эта оплата не подтверждает и подтверждать не может.

То обстоятельство, что уже после возникновения обязательства по расторгнутым договорам Фонд продолжал исполнять свои обязательства по другим договорам с учетом его обязанности по целевому финансированию также не является недобросовестным или подозрительным.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16 апреля 2018 года по делу N А81-4215/2017 (судья Матвеева Н.В.), вынесенное по заявлению некоммерческой организации "Фонд жилищного строительства Ямало-Ненецкого автономного округа" (ОГРН 1108900000538 ИНН 8901024241) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 11 814 584 руб. 38 коп. в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "ЭксСтройПроект" (ИНН 8901018382 ОГРН 1068901011288) несостоятельным (банкротом), оставить без изменения, апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6301/2018) и.о. конкурсного управляющего Бегаля Петра Владимировича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

С.А. Бодункова Н.А. Шарова