Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 4 августа 2018 г. N 08АП-6636/18

город Омск

04 августа 2018 г.

Дело N А70-15382/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 августа 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей Бодунковой С.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ветюговой А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6636/2018) общества с ограниченной ответственностью "Форсан" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 07 мая 2018 года по делу N А70-15382/2017 (судья Климшина Н.В.), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего Шавкерова Сергея Николаевича о признании недействительными решений собрания кредиторов, состоявшегося 02.03.2018, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РЕКОН" (ИНН 7203103420, ОГРН 1027200799328),

установил:

определением Арбитражного суда города Москвы от 20.01.2017 по делу N А40-167347/16-175-248Б в отношении общества с ограниченной ответственностью "РЕКОН" (далее - ООО "РЕКОН", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шавкеров Сергей Николаевич.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.10.2017 по делу N А40- 167347/16-175-248Б при банкротстве ООО "РЕКОН" применены правила параграфа 7 главы IХ Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве); на временного управляющего Шавкерова С.Н. возложена обязанность опубликовать сведения о применении в отношении должника правил параграфа 7 главы IХ Закона о банкротстве в установленном порядке; ходатайство АНО УМЦ ДПО "Статус" о передаче дела по подсудности удовлетворено; дело N А40-167347/16-175-248Б о банкротстве ООО "РЕКОН" передано по подсудности на рассмотрение Арбитражного суда Тюменской области.

В Арбитражном суде Тюменской области делу о банкротстве ООО "РЕКОН" присвоен порядковый номер N А70-15382/2017.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 15.03.2018 по делу N А70-15382/2017 ООО "РЕКОН" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Шавкеров Сергей Николаевич.

Конкурсный управляющий Шавкеров С.Н. обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о признании недействительными следующих решений, принятых на собрании кредиторов ООО "РЕКОН", состоявшемся 02.03.2018:

1) принять к сведению отчет временного управляющего ООО "РЕКОН";

2) ходатайствовать перед Арбитражным судом о введении конкурсного производства;

3) дополнительные требования, предусмотренные статьей 20.2 Закона о банкротстве, не предъявлять;

4) возложить обязанности по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего;

5) определить саморегулируемой организацией Союз "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих", утвердить Митрофанова Алексея Александровича, арбитражного управляющего, члена Союза "УрСО АУ";

6) не избирать комитет кредиторов ООО "РЕКОН";

7) не избирать представителя собрания кредиторов для участия в процессе по делу о банкротстве;

8) определить место проведения: г. Тюмень, ул. Киевская, д. 74А/1, каб. 502.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 07.05.2018 по делу N А70-15382/2017 заявление конкурсного управляющего удовлетворено; решения, принятые 02.03.2018 на собрании кредиторов ООО "РЕКОН", признаны недействительными.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Форсан" (далее - ООО "Форсан", кредитор) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что суд первой инстанции не принял во внимание позицию, Верховного Суда Российской Федерации, изложенную в определении от 26.04.2018 N 305-ЭС17-17321, согласно которой ранее принятые решения собрания кредиторов об избрании арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, могут быть отменены новым собранием кредиторов, что будет аналогично отзыву согласия на утверждение судом соответствующей кандидатуры.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

ООО "Форсан", конкурсный управляющий должника, иные лица, участвующие в деле о банкротстве, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся лиц.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статьей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Тюменской области от 07.05.2018 по настоящему делу.

Как усматривается из материалов дела, 10.07.2017 состоялось первое собрание кредиторов ООО "РЕКОН", в котором приняли участие конкурсные кредиторы АНО УМЦ ДПО "Статус" и ООО "Уральский Энергетический Союз", обладающие в совокупности 100 % голосов кредиторов, требования которых были включены в реестр на дату проведения собрания.

Первым собранием кредиторов единогласно были приняты решения, в том числе ходатайствовать перед Арбитражным судом города Москвы о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, об утверждении конкурсным управляющим ООО "РЕКОН" Шавкерова С.Н., члена саморегулируемой организации Ассоциация "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих".

В дальнейшем ООО "Форсан" уведомило арбитражный суд, управляющего, должника, кредиторов, уполномоченный орган, что первое собрание кредиторов состоится 02.03.2018.

Согласно протоколу N 1 первого собрания кредиторов должника от 02.03.2018, проведенного по инициативе конкурсного кредитора ООО "Форсан", на основании пункта 1 статьи 14 Закона о банкротстве, в нем приняли участие три кредитора (100 %): ООО "Форсан" (80,02 %), АНО УМЦ ДПО "Статус" (3,26 %), ООО "Уральский Энергетический Союз" (16,70 %).

В результате голосования по вопросам повестки дня на собрании кредиторов от 02.03.2018 приняты следующие решения:

1) Принять к сведению отчет временного управляющего ООО "РЕКОН";

2) Ходатайствовать перед Арбитражным судом о введении процедуры конкурсного производства;

3) Дополнительные требования, предусмотренные статьей 20.2 Закона о банкротстве, не предъявлять;

4) Возложить обязанности по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего;

5) Определить саморегулируемой организацией Союз "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих", утвердить арбитражного управляющего Митрофанова Алексея Александровича;

6) Не избирать комитет кредиторов должника ООО "РЕКОН";

7) Не избирать представителя собрания кредиторов для участия в процессе по делу о банкротстве;

8) Определить местом проведения собраний кредиторов адрес: г. Тюмень, ул. Киевская, д. 74А/1, каб. 502.

Ссылаясь на то, что все принятые на собрании от 02.03.2018 решения нарушают права и законные интересы конкурсного управляющего, конкурсных кредиторов должника, противоречат нормам действующего законодательства, а также ссылаясь на то, что решения по тем же вопросам ранее приняты первым собранием кредиторов должника, состоявшимся 10.07.2017, конкурсный управляющий Шавкеров С.Н. обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление, исходил из того, что ООО "Форсан" нарушило процедуры проведения собрания кредиторов, не обратившись к временному управляющему с соответствующим требованием, а самостоятельно созвав и проведя собрание. Также суд учел, что воля большинства кредиторов, изложенная при принятии решений в собрании, состоявшемся 10.07.2018, противоположна в части определения кандидатуры арбитражного управляющего для утверждения в следующей процедуре, учел обстоятельства, установленные вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Тюменской области от 27.12.2017 по делу N А70-15382/2017 о законности решений, принятых на собрании от 10.07.2017, а также наличие решения о признании должника банкротом и утверждении конкурсного управляющего на основании решений, принятых собранием 10.07.2017.

Оставляя обжалуемое определение без изменения, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим:

Согласно абзацу шестому пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Таким образом, приоритет в разрешении указанного вопроса законодатель предоставил кредиторам, волеизъявление которых должно иметь решающее значение.

Закон о банкротстве не содержит запрета на изменение гражданско-правовым сообществом, объединяющим кредиторов, позиции относительно наиболее предпочтительной, с их точки зрения, кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации.

Собрание кредиторов вправе отменить ранее принятое решение по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, тем самым отозвав свое согласие на утверждение судом соответствующей кандидатуры, и разрешить данный вопрос иначе - в пользу другого кандидата или организации.

При этом законодательством о банкротстве не установлены специальные правила отмены указанных решений гражданско-правового сообщества кредиторов. Поэтому такая отмена правомерна, если она не имеет признаков злоупотребления правом (статья 10 ГК РФ) и совершена до того момента, пока отмененное решение не начало влиять на права и законные интересы внешних по отношению к участникам упомянутого сообщества лиц (подпункт 1.1 пункта 1 статьи 8 ГК РФ), то есть до момента утверждения арбитражного управляющего судом.

Указанная правовая позиция изложена в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 26.04.2018 N 305-ЭС17-17321.

Таким образом, отказ от ранее принятого на собрании кредиторов решения является правом кредиторов, которое может быть реализовано самостоятельно путем принятия нового решения.

Вместе с тем основания для отмены определения суда первой инстанции отсутствуют.

Как указано выше, 10.07.2017 состоялось первое собрание кредиторов ООО "РЕКОН", в котором приняли участие конкурсные кредиторы АНО УМЦ ДПО "Статус" и ООО "Уральский Энергетический Союз", обладающие в совокупности 100 % голосов кредиторов, требования которых были включены в реестр на дату проведения собрания.

Первым собранием кредиторов единогласно были приняты следующие решения:

1) Принять к сведению отчет временного управляющего Шавкерова С.Н.;

2) Ходатайствовать перед Арбитражным судом города Москвы о признании должника ООО "РЕКОН" банкротом и об открытии конкурсного производства;

3) Дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего, не предъявлять; арбитражный управляющий должен соответствовать требованиям статьи 20 Закона о банкротстве;

4) Возложить обязанность по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего;

5) Ходатайствовать перед Арбитражным судом города Москвы об утверждении конкурсным управляющим ООО "РЕКОН" Шавкерова Сергея Николаевича, члена саморегулируемой организации Ассоциация "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющий (г. Омск, ул. 5 Армии, д. 4 оф. 1);

6) Не избирать комитет кредиторов должника ООО "РЕКОН";

7) Не избирать представителя собрания кредиторов для участия в процессе по делу о банкротстве;

8) Определить местом проведения собраний (комитета) кредиторов: г. Тюмень, ул. М. Горького, 71, оф. 102.

02.03.2018 по инициативе кредитора ООО "Форсан" состоялось повторное первое собрание кредиторов ООО "РЕКОН", в котором приняли участие конкурсные кредиторы ООО "Форсан" (80,02 %), АНО УМЦ ДПО "Статус" (3,26 %), ООО "Уральский Энергетический Союз" (16,70 %), обладающие в совокупности 100 % голосов кредиторов, требования которых включены в реестр на дату проведения собрания.

На повторном первом собрании кредиторов единолично ООО "Форсан" приняты решения, в том числе об определении саморегулируемой организацией Союз "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" и утверждении арбитражным управляющим должника Митрофанова Алексея Александровича, места проведения собраний кредиторов: г. Тюмень, ул. Киевская, д. 74А/1, каб. 502.

То есть принятые решения на первом собрании кредиторов должника от 10.07.2017 отличаются от решений принятых на повторном первом собрании кредиторов должника от 02.03.2018 по двум вопросам, а именно по вопросу определения кандидатуры арбитражного управляющего и места проведения собрания кредиторов.

Как указано выше, в Определении от 26.04.2018 N 305-ЭС-17-17321 Верховный Суд Российской Федерации разъяснил, что Закон о банкротстве не содержит запрета на изменение гражданско-правовым сообществом, объединяющим кредиторов, позиции относительно тех или иных вопросов повестки дня собраний кредиторов.

При этом в определении указано, что собрание вправе отменить ранее принятое решение по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, в случае если такая отмена не имеет признаков злоупотребления правом и совершена до момента утверждения арбитражного управляющего судом.

Между тем, на первом собрании кредиторов, состоявшемся 02.03.2018, решения об отмене решений, принятых на собрании 10.07.2018 (о кандидатуре арбитражного управляющего, месте проведения собраний), не принимались.

То есть фактически решения принятые на первом собрании 10.07.2017 кредиторами не отменены, являются действующими.

Податель жалобы настаивает, что спорные решения являются решениями первого собрания кредиторов, а не последующего.

Следовательно, решения первого собрания кредиторов, если не принято решение об их отмене, не могут быть приняты повторно, так как это повлечет наличие двух взаимоисключающих решений и невозможность руководствоваться ими, а проведение голосования по тем же вопросам осуществляется с нарушением компетенции.

Более того, решением Арбитражного суда Тюменской области от 15.03.2018 ООО "РЕКОН" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Шавкеров С.Н.

Законность и обоснованность решения о признании должника банкротом, подтверждена постановлением суда апелляционной инстанции от 25.06.2018 по настоящему делу.

То есть на основании решений, принятых на собрании 10.07.2017, судом утверждена предложенная кредиторами кандидатура арбитражного управляющего.

Таким образом, решение о выборе управляющего начало влиять на права и законные интересы внешних по отношению к участникам гражданско-правового сообщества кредиторов участников оборота.

Поэтому принятое на собрании от 10.07.2017 решение в части порядка утверждения конкурсного управляющего не может быть отменено.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены определения суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции не имеется.

Согласно пункту 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при принятии постановления суд апелляционной инстанции действует в пределах полномочий, определенных статьей 269 АПК РФ.

В случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

Поскольку выводы суда первой инстанции в части заключения судебной экспертизы не повлекли принятия неправильного судебного акта, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 07 мая 2018 года по делу N А70-15382/2017 (судья Климшина Н.В.), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего Шавкерова Сергея Николаевича о признании недействительными решений собрания кредиторов, состоявшего 02.03.2018, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РЕКОН" (ИНН 7203103420, ОГРН 1027200799328), оставить без изменения, апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6636/2018) общества с ограниченной ответственностью "Форсан" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке статьи 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение двух месяцев с момента изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

С.А. Бодункова Н.А. Шарова