Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2018 г. N 09АП-34276/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 12 декабря 2018 г. N Ф05-15795/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

2 августа 2018 г.

Дело N А40-222631/16

Резолютивная часть постановления объявлена 26.07.2018.

Полный текст постановления изготовлен 02.08.2018.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И. Шведко,

судей А.С. Маслова, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Ферекс" на определение Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2018 (резолютивная часть в порядке ст. 176 АПК РФ 29.12.2017) о признании недействительной сделкой банковских операций от 26.09.2016 по делу N А40-222631/16, принятое судьей Е.В. Луговик, о признании несостоятельным (банкротом) Центркомбанк ООО,

при участии в судебном заседании:

не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.02.2017 Центркомбанк ООО признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2018 требование конкурсного управляющего удовлетворено - признаны недействительной сделкой банковские операции от 26.09.2016 г. по перечислению денежных средств в сумме 63 000 долларов США с расчетного счета ООО "Ошер" N 40702840802000453101 на ссудный счет ООО "Ошер" в целях погашения задолженности по договору об открытии кредитной линии N 060416/01-КЛ от 06.04.2016 г.; по перечислению денежных средств в сумме 135 000 долларов США с расчетного счета ООО "Ошер" N 40702840802000453101 на ссудный счет ООО "Ошер" в целях погашения задолженности по договору об открытии кредитной линии N 060416/01-КЛ от 06.04.2016 г.; по перечислению денежных средств в сумме 178 000 долларов США с расчетного счета ООО "Ошер" N 40702840802000453101 на ссудный счет ООО "Ошер" в целях погашения задолженности по договору об открытии кредитной линии N 060416/01-КЛ от 06.04.2016 г.; по перечислению денежных средств в сумме 3 163 323 руб. 53 коп. с расчетного счета ООО "Ошер" N 40702810502000453101 на ссудный счет ООО "Ошер" в целях погашения задолженности по договору об открытии кредитной линии N 090816/01-КЛ от 09.08.2016 г., по перечислению денежных средств в сумме 675 000 руб. 53 коп. с расчетного счета ООО "Ферекс" N 40702810102000409801 на ссудный счет ООО "Ферекс" в целях погашения задолженности по договору об открытии кредитной линии N 060416/01-КЛ от 06.04.2016 г.; применены последствия недействительности сделки: восстановлен остаток денежных средств на расчетном счете ООО "Ошер" N 40702840802000453101 в размере 376 000 долларов США, восстановлен остаток денежных средств на расчетном счете ООО "Ошер" N 40702810502000453101 в размере 3 163 323 руб. 00 коп., восстановлен остаток денежных средств на расчетном счете ООО "Ферекс" N 40702810102000409801 в размере 675 000 руб. 00 коп., восстановлена задолженность ООО "Ошер" перед Центркомбанк ООО по договору об открытии кредитной линии N 060416/01-КЛ от 06.04.2016 г., в размере 376 000 долларов США, восстановлена задолженность ООО "Ошер" перед Центркомбанк ООО по договору об открытии кредитной линии N 090816/01-КЛ от 09.08.2016 г., в размере 3 163 323 руб. 53 коп., восстановлена задолженность ООО "Ошер" перед Центркомбанк ООО по договору об открытии кредитной линии N 060416/01-КЛ от 06.04.2016 г., в размере 675 000 руб. 00 коп.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО "Ферекс" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на несогласие с выводами суда.

Апеллянт и иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены оспариваемого судебного акта.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего должника о признании сделок недействительными и применении последствий их недействительности, суд первой инстанции исходил из того, что банковские операции фактически совершены 26.09.2016, то есть после отзыва лицензии у Банка и назначения временной администрации, требования ООО "Ферекс", ООО "Ошер" удовлетворены преимущественно перед требованиями других кредиторов.

Суд апелляционной инстанции соглашается с доводами суда первой инстанции и не находит оснований для отмены оспариваемого определения Арбитражного суда г. Москвы от 30.03.2018 в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, между ООО Центркомбанк и ООО "Ошер" (далее - Заемщик) были заключены договоры N 090816/01-КЛ от 09.08.2016, N 060416/01-КЛ от 06.04.2016 об открытии кредитной линии.

26 сентября 2016 года с расчетного счета ООО "Ошер" N 40702840802000453101 на ссудный счет ООО "Ошер" в целях погашения задолженности по кредитным договорам.

Также ООО "Ферекс" совершена операция по погашению задолженности ООО "Ошер" по договору N 090816/01-КЛ от 09.08.2016 в размере 675 000 руб. 00 коп.

Оспариваемые операции включены в операционный день (датированы) 23.09.2016, однако фактической датой совершения операции является 26.09.2016, что подтверждается письмом Департамента информационных технологий N СЗ-10/29817.

Как указал суд кассационной инстанции в постановлении от 22.06.2018 по настоящему делу, АБС банка согласно распоряжений Банка России от 10.07.2014 N Р-556 рассматривается как взаимосвязанная совокупность программно-технических средств: телекоммуникационного оборудования, средств вычислительной техники, системного программного обеспечения, а также средств защиты информации.

В связи с чем, судебная коллегия суда кассационной инстанции пришла к выводу, что надлежащим доказательством, определяющим дату совершения оспариваемой сделки, является письмо Департамента информационных технологий N СЗ-10/29817.

Суд первой инстанции установил, что банковская операция совершена 26 сентября 2016 года, т.е. после отзыва лицензии у банка и назначения временной администрации по управлению Центркомбанк ООО, в связи с чем, отсутствует необходимость доказывания того обстоятельства, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В подтверждение оказания ООО "Ферекс", ООО "Ошер" предпочтения в удовлетворении их требований перед требованиями других кредиторов конкурсный управляющий Центркомбанк ООО ссылается на то, что недостаточность денежных средств на корреспондентском счете должника предполагается в силу того, что требования других клиентов остаются неисполненными.

По результатам проведенного временной администрацией по управлению Центркомбанк ООО финансового обследования кредитной организации было установлено, что по состоянию на дату отзыва лицензии (26.09.2016) стоимость имущества (активов) банка составила 5 526 540 000 руб., а сумма обязательств банка перед его кредиторами составила 7 747 465 000 руб. Таким образом, размер обязательств банка превышает стоимость его имущества на 2 220 925 000 руб.

Суд первой инстанции исходил из того, что в случае несовершения оспариваемых сделок, денежные средства, находящиеся на расчётном счёте ООО "Ферекс", ООО "Ошер", заинтересованное лицо могло бы получить только в том же порядке, как и прочие кредиторы, путём включения в реестр требований кредиторов Банка наряду с другими кредиторами, в порядке, установленном законодательством о банкротстве, и его требования подлежали бы пропорциональному удовлетворению в составе требований кредиторов третьей очереди после удовлетворения требований кредиторов первой очереди.

Суд первой инстанции также сделал вывод о том, что оспариваемые сделки были совершены за пределами обычной хозяйственной деятельности.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего о признании оспариваемых сделок недействительными, суд первой инстанции исходил из доказанности конкурсным управляющим совокупности условий, необходимых для признания оспариваемых сделок недействительными на основании пунктов 1, 2 статьи 61.3, статьи 189.40 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

По смыслу приведенных норм, при определении даты оспариваемой сделки следует исходить из даты ее фактического совершения.

В соответствии с п. 1 ст. 189.40 Закона о банкротстве сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом.

В соответствии с п. 3 ст. 189.40 Закона о банкротстве периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 настоящего Федерального закона, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией, а в случае, если в отношении кредитной организации осуществляются меры по предупреждению банкротства с участием Агентства, - с даты утверждения Комитетом банковского надзора Банка России плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка.

Судебная коллегия также учитывает, что в решении Арбитражного суда г. Москвы от 16.02.2017 года по настоящему делу установлено, что по состоянию на дату отзыва лицензии (26.09.2016): остаток денежных средств на корреспондентском счете Центркомбанк ООО N 30101810745250000183, открытом в Отделении 3 Москва, составил 10 304 175 руб. 03 коп.; размер средств обязательных резервов, депонированных в Банке России, по счетам в валюте Российской Федерации (лицевой счёт N 30201810645250000183) - 231 243 000 руб. 00 коп.; размер средств обязательных резервов, депонированных в Банке России, по счетам в иностранной валюте (лицевой счёт N 30203810245250000183) - 83 310 000 руб. 00 коп.

На основании изложенного судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции правильно установил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения обособленного спора, а именно, период, в который были совершены оспариваемые сделки, а также наличие предпочтительного удовлетворения требований ответчиков по отношению к иным кредиторам третьей очереди; обоснованно квалифицировал сделки, как выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности банка, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и неисполненных в срок.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются судом апелляционной инстанции как не соответствующие обстоятельствам дела, противоречащие действующему законодательству и направленные на переоценку исследованных судом доказательств, выводов, и установленных обстоятельств.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства и доказательствах, имеющихся в деле, в связи с чем, оснований для иной оценки выводов суда у суда апелляционной инстанции не имеется.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обжалуемое определение суда первой инстанции принято законно и обоснованно, с правильным применением норм материального и процессуального права, безусловные основания для отмены обжалуемого судебного акта отсутствуют, поскольку не усматривается процессуальных нарушений при принятии обжалуемого определения, перечисленных в статье 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Судебные расходы распределяются судом апелляционной инстанции в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.03. по делу N А40-222631/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Ферекс" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

А.С. Маслов М.С.Сафронова