Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 августа 2018 г. N 15АП-12370/18

город Ростов-на-Дону

23 августа 2018 г.

дело N А53-12036/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 августа 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.,

судей Стрекачёва А.Н., Сулименко Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания Булатовой К.В.,

при участии:

от конкурсного управляющего ООО "Орбита" Хомутова Дмитрия Васильевича: представитель Кунаева И.В. по доверенности от 31.05.2017 г.;

от общества с ограниченной ответственностью "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО": представитель Медведева Е.В. по доверенности от 06.09.2017 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Орбита" Хомутова Дмитрия Васильевича

на определение Арбитражного суда Ростовской области

от 10.07.2018 по делу N А53-12036/2016 о разрешении разногласий

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО"

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Орбита" (ИНН 6167003289; ОГРН 1026103716088),

принятое в составе судьи Овчинниковой В.В.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Орбита", общество с ограниченной ответственностью "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО" обратилось в суд с заявлением о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим должника и обществом с ограниченной ответственностью "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО" по вопросу об условиях заключения соглашения об оставлении предмета залога за собой на следующих условиях:

"Предмет залога, оставляемый за собой залоговым кредитором:

- Центр технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К";

- Земельный участок под центром технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К".

Стоимость оставления за собой предмета залога: 86 863 611,64 (Восемьдесят шесть миллионов восемьсот шестьдесят три тысячи шестьсот одиннадцать 64/100 рублей).

Сумма перечисления средств на счет ООО "Орбита" в порядке ст. 138 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)": 4 343 180,58 (Четыре миллиона триста сорок три тысячи сто восемьдесят 58/100 рублей) - 5 % от общей стоимости предмета залога".

Определением от 10.07.2018 суд установил следующие условия: за ООО "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО" признано право оставить предмет залога на следующих условиях:

Предмет залога: Центр технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К";

Земельный участок под центром технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К".

Стоимость оставления за собой предмета залога 86 863 611,64 руб.

Сумма перечисления средств на счет ООО "Орбита" в порядке ст. 138 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" 20 % от общей стоимости предмета залога.

Определение мотивировано тем, что торги первоначальный и повторный признаны несостоявшимися, в связи с чем у кредитора возникло право оставить имущество за собой. Имеется задолженность второй очереди.

Конкурсный управляющий ООО "Орбита" Хомутов Дмитрий Васильевич обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просил определение отменить.

Податель жалобы полагает, что суд первой инстанции неверно определил стоимость по которой предмет залога может быть оставлен за собой.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Орбита" Хомутова Дмитрия Васильевича поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением от 12.09.2016 АО "ЮниКредитБанк" было включено в реестр требований должника в качестве кредитора, требования которого обеспечены залогом.

31.10.2017 в соответствии с определением Арбитражного суда Ростовской области, судом была произведена частичная замена АО "ЮниКредит Банк" на ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧЧАВТО" на сумму 84 000 000,00 рублей. При этом, в соответствии с определением Арбитражного суда Ростовской области от 31.10.2017 года, статус залогового кредитора за ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧАВТО" не установлен.

27.12.2017 общество с ограниченной ответственностью "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО" обратилось в суд с заявлением о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим должника и обществом с ограниченной ответственностью "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО" по вопросу заключения соглашения об оставлении предмета залога за собой.

В обоснование заявления кредитор указывает, что 15.12.2017 года ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧАВТО" в адрес конкурсного управляющего должника было направлено уведомление об оставлении предмета залога за собой с предложением заключить соглашение на следующих условиях:

Предмет залога, оставляемый залоговым кредитором за собой:

- Центр технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов - на - Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К";

- Земельный участок под центром технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов - на - Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К".

Стоимость оставления за собой предмета залога: 86 863 611,64 рублей.

Сумма перечисления средств на счет ООО "Орбита" в порядке ст. 138 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)": 4 343 180,58 рублей - 5 % от общей стоимости предмета залога.

25.12.2017 года от конкурсного управляющего был получен отказ в подписании соглашения об оставлении предмета залога за собой.

ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧАВТО" с полученным отказом не согласилось, обратилось в суд с заявлением о разрешении разногласий, просит обязать конкурсного управляющего Хомутова Д.В. заключить соглашение об оставлении предмета залога за собой на следующих условиях.

Предмет залога, оставляемый за собой залоговым кредитором:

- Центр технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов - на - Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К";

- Земельный участок под центром технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов - на - Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К".

Стоимость оставления за собой предмета залога: 86 863 611,64 рублей.

Сумма перечисления средств на счет ООО "Орбита" в порядке ст. 138 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)": 4 343 180,58 рублей - 5 % от общей стоимости предмета залога.

При вынесении определения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим:

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со ст. 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов на нарушение их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, после проведения оценки имущества должника, конкурсный управляющий в целях подготовки к проведению торгов по реализации заложенного имущества направил АО "ЮниКредит Банк" на согласование проект Положения, который был утверждён.

03.03.2017 на сайте http://bankrot.fedresurs.ru были опубликованы сведения относительно предложения имущества к продаже посредством открытого аукциона:

Организатор торгов - ООО "ПарадизГрупп" сообщает о продаже имущества ООО "Орбита" на торгах, в форме аукциона, открытых по составу участников с открытой формой подачи предложений о цене, а именно:

Лот N 1: Здание Центр технического обслуживания и продажи автомобилей, назначение: нежилое, площадью 2 102.9 (две тысячи сто две целых: девять десятых) кв. м. Литер: А-1. Этажность:2, инвентарный номер: 7831. кадастровый (или условный) номер:61:44:0081107:105, расположенное по адресу: Россия. Ростовская обл., г. Ростов-на-Дону. Октябрьский район, ул. Вавилова, дом N 59к со всеми принадлежностями, под которыми понимаются такие принадлежности по смыслу ГК РФ, которые не могут быть отделены от Здания без уменьшения его балансовой стоимости и/или без которых невозможна эксплуатация такого объекта, в том числе оборудование, которое находятся в его пределах или обслуживает его, в том числе комплектнотрансформаторная подстанция 6- 10/04КВ в бетонном блоке типа 5 КТП. котельная с котлами КСВ-500 и КСВ-300, принадлежащие на праве собственности ООО "Орбита"; Земельный участок. Категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: центр технического обслуживания к продажи автомобилей. Площадь: 6 078 (шесть тысяч семьдесят восемь) кв. м. кадастровый (или условный) номер: 61:44:0081107:26. расположенный по адресу: Россия. Ростовская обл., г. Ростов-на-Дону, Октябрьский район, ул. Вавилова. 59к. Начальная цена лота: 107 239 026.71 руб.

21.04.2017 опубликованы сведения о том, что торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок.

21.04.2017 на сайте http://bankrot.fedresurs.ru были опубликованы сведения относительно предложения имущества к продаже посредством открытого аукциона:

09.06.2017 года организатором торгов опубликованы сведения о том, что торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок.

В соответствии с п. 4.1. ст. 138 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)", в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 настоящий статьи, в течение десяти дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой. Если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он подлежит продаже посредством публичного предложения в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 настоящего Федерального закона.

Таким образом, правом на оставление предмета залога за собой с уменьшением стоимости на 10 % от начальной продажной цены на повторных торгах конкурсный кредитор мог воспользоваться в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися.

С учетом того, что на момент признания повторных торгов несостоявшимися 09.06.2017 года, АО "ЮниКредит Банк" не воспользовалось своим правом оставления предмета залога за собой, объект был выставлен на продажу посредством публичного предложения.

07.07.2017 года на сайте http://bankrot.fedresurs.ru были опубликованы сведения относительно предложения вышеназванного имущества к продаже посредством публичного предложения с установлением начальной цены лота: 96 515 124,04 руб.

04.08.2017 г. на сайте http://bankrot.fedresurs.ru были опубликованы сведения о приостановлении проведения торгов.

02.11.2017 года в реестре сведений о банкротстве ООО "Парадиз Групп" было опубликовано сообщение о возобновлении торгов с установлением продолжительности приема заявок на участие в торгах с 00:00 07.11.2017 г. по 00:00 10.01.2018 г.

03.11.2017 ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧАВТО" в адрес организатора торгов и конкурсного управляющего было направлено письмо об оставлении предмета залога за собой, была произведена оплата в порядке п. 2, 4.2. ст. 138 Закона о банкротстве в размере 19 303 024,88 рублей, что подтверждается платежным поручением N 13133, это составило 20% от суммы, заявленной на последних торгах (96 515 124,04 руб.).

03.11.2017 денежные средства в размере 19 303 024,88 рублей были возвращены отправителю по причине - счет кредита 40702810911060102808 ООО "Орбита" закрыт.

08.11.2017 конкурсным управляющим был получен протокол результата торгов, согласно которому на участие в торгах не допущено ни одного участника, организатором торгов принято решение о признании торгов несостоявшимися.

После 08.11.2017 года торговые процедуры не проводились.

Повторно заявление ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧАВТО" направлено 15.12.2017 года. Конкурсный управляющий указывает, что заявление подано вне рамок этапов проведения торгов.

Пункт 4.2 статьи 138 Закона о банкротстве предоставляет залоговому кредитору право оставить предмет залога за собой в ходе торгов по продаже имущества должника как после повторных торгов, так и на любом этапе снижения цены при продаже имущества посредством публичного предложения такого имущества при отсутствии заявок на участие в торгах по цене, установленной для этого этапа снижения цены имущества.

Залоговый кредитор не утрачивает право оставить за собой предмет залога в случае, когда имущество не продано посредством публичного предложения.

При этом тот факт, что ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧАВТО" приобрело статус залогового кредитора после направления заявления об оставлении предмета залога за собой в адрес управляющего и организатора торгов, не свидетельствует о нарушении норм Закона о банкротстве, поскольку впоследствии такой статус был установлен вступившим в законную силу определением суда от 11.12.2017; внесение изменений в реестр требований кредиторов относительно статуса залогового кредитора после направления заявления в адрес управляющего и организатора торгов не свидетельствует об отсутствии права ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧАВТО" оставить имущество за собой.

Поскольку заявление залогового кредитора поступило 03.11.2017 до даты приема заявок 07.11.2017, т.е. до начала процедуры торгов путем публичного предложения, и не было рассмотрено, о чем свидетельствует протокол от 08.11.2017, то стоимость оставления предмета залога за собой определяется в порядке ст.138 Закона исходя из оценки в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

То обстоятельство, что указанное заявление было сделано залоговым кредитором по истечении 30 дней после признания повторных торгов не состоявшимися не свидетельствует об отсутствии у него правовых последствий поскольку данный срок не является пресекательным.

Выводы суда первой инстанции соответствуют ст.138 ФЗ "О несостоятельности".

В п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что в соответствии с пунктом 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. При этом указанный кредитор обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 статьи 138 Закона, в течение 10 дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

Таким образом, образом нормами закона установлена обязанность залогового кредитора перечислить денежные средства в установленном размере на счет должника вне зависимости от наличия или отсутствия у должника кредиторов первой и второй очереди, в указанной части апелляционная жалоба доводов не содержит. ООО "ГК "СБСВ-КЛЮЧАВТО" судебный акт не обжаловал.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о наличии у ООО "Группа компаний "СБСВ-КЛЮЧАВТО" права оставить предмет залога на следующих условиях:

Предмет залога: Центр технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К";

Земельный участок под центром технического обслуживания и продажи автомобилей Ниссан по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, д. 59 "К".

Стоимость оставления за собой предмета залога 86 863 611,64 руб.

Сумма перечисления средств на счет ООО "Орбита" в порядке ст. 138 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" 20 % от общей стоимости предмета залога.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено, основания для удовлетворения жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 10.07.2018 по делу N А53-12036/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

А.Н. Стрекачёв Н.В. Сулименко