Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2018 г. N 09АП-14324/18

г. Москва

22 августа 2018 г.

Дело N А40-114562/16

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2018 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 августа 2018 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей А.Н. Григорьева, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Металловъ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.02.2018 г. по делу N А40-114562/16 вынесенное судьей Г.М. Лариной, о признании недействительными сделки по перечислению ООО "Металловъ" денежных средств с расчетного счета должника от 23.03.2016 г. и 24.03.2016 г. в размере 1 983 788,56 руб. по исполнительному листу N ФС 007206358 от 09.03.2016 г., выданному Арбитражным судом г. Москвы по делу N А40-216338/15-117- 1801 от 22.01.2016 г.

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Бел слав строй" - Бородина М.С., дов. от 15.06.2018.

УСТАНОВИЛ:

Определением от 16.02.2018 г. Арбитражный суд г. Москвы признал недействительными сделки по перечислению ООО "Металловъ" денежных средств с расчетного счета должника от 23.03.2016 г. и 24.03.2016 г. в размере 1 983 788,56 руб. по исполнительному листу N ФС 007206358 от 09.03.2016 г., выданному Арбитражным судом г. Москвы по делу N А40-216338/15-117-1801 от 22.01.2016 г. Применить последствия недействительности сделок в виде обязания ООО "Металловъ" возвратить на расчетный счет ООО "Бел Слав Строй" денежные средства в размере 1 983 788,56 руб., восстановить задолженность ООО "Бел Слав Строй" перед ООО "Металловъ" в размере 1 983 788,56 руб. ООО "Металловъ" не согласилось с определением суда первой инстанции и подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим ООО "Бел Слав Строй" требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебное заседание представитель ООО "Металловъ" не явился. Представитель конкурсного управляющего ООО "Бел Слав Строй" полагает определение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Рассмотрев дело в отсутствие представителя ООО "Металловъ", извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения представителей заявителя конкурсного управляющего ООО "Бел Слав Строй", суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое определение подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) сделка, указанная в пункте 1 данной статьи и совершенная в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана недействительной, если имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 названной статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ, изложенным в пункте 12 Постановления от 23.12.2010 N 63 (ред. от 30.07.2013) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", платежи и иные сделки, направленные на исполнение обязательств, относятся к случаям, указанным не в абзаце третьем, а в абзаце пятом пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Таким образом, к оспариваемым сделкам подлежит применению абзац пятый пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве и для признания спорных платежей недействительными конкурсному управляющему помимо того, что сделка привела к тому, что ООО "Металловъ" оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с Законом о банкротстве, необходимо также доказать, что на момент совершения платежей кредитору было или должно было быть известно о наличии у должника признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о наличии таких признаков.

Как разъяснено, изложенным в пункте 12 упомянутого Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, при решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств. Получение кредитором платежа в ходе исполнительного производства, или списание денежных средств с расчетного счета Должника (данное обстоятельство находит подтверждение в Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.03.2018 г. "Наличие информации о кредиторской задолженности должника перед другими хозяйствующими субъектами само по себе не свидетельствует об осведомленности банка о наличии у контрагента признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества") или со значительной просрочкой, или от третьего лица за должника, или после подачи этим или другим кредитором заявления о признании должника банкротом само по себе еще не означает, что кредитор должен был знать о неплатежеспособности должника. При данных обстоятельствах бремя доказывания осведомленности ООО "Металловъ" о наличии у Общества признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, лежит на конкурсном управляющем Гусеве В.В.

Согласно абз. 33 - 34 ст. 2 Закона о банкротстве, неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. Недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника.

В соответствии с абз. 5 п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 при определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах 33 и 34 статьи 2 Закона о банкротстве. Для целей применения, содержащихся в абзацах 2-5 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпций само по себе наличие на момент совершения сделки признаков банкротства, указанны в статьях 3 и 6 Закона, не является достаточным доказательством наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества". Кроме того, данный довод противоречит фактическим обстоятельствам дела в силу следующего. Довод конкурсного управляющего о том, что к моменту перечисления денежных средств 26.05.2016 г. у Должника имелись неисполненные и вступившие в законную силу судебные акты по делам N А41-17905/13, А40-211910/15, А40-206100/15, А40-228532/15, не позволяет однозначно сделать вывод о неплатежеспособности должника, поскольку предъявление требований в исковом порядке еще не означает, что они будут удовлетворены судами, а в случае если они будут удовлетворены - само по себе не свидетельствует о том, что у должника недостаточно средств для погашения этих требований. Конкурсный управляющий ошибочно отождествляет неплатежеспособность с неуплатой конкретного долга отдельному кредитору. Наличие картотеки в определенный период также не свидетельствует об осведомленности кредитора о неплатежеспособности должника, при том, что оспариваемые платежи были осуществлены со счета Должника.

Также отклоняется довод конкурсного управляющего о том, что неплатежеспособность должника подтверждается имеющейся неисполненной задолженностью по уплате НДС в размере 29 534 114,00 рублей. При всей осмотрительности, кредитор на момент списания Банком денежных средств не мог обладать указанной информацией, поскольку в открытом доступе указанная информация ответствует. Кроме того, при наличии в картотеке банка требования налогового органа с учетом положений ст. 855 ГК РФ платежи по НДС удовлетворяются после удовлетворения задолженности перед кредиторами 1, 2 очереди, предусмотренной ст. 855 ГК РФ. Однако требования ООО "Металловъ" были удовлетворены, хотя и относятся согласно ст. 855 ГК РФ к четвертой очереди.

Конкурсный управляющий приводит в качестве доказательства неплатежеспособности наличие исполнительного производства в отношении должника за N 82781/16/77020-ИП от 26.01.2016 г., что также не позволяет сделать однозначный вывод о неплатежеспособности должника, поскольку информация на сайте http://fssprus.ru/iss отсутствует, и, кроме того, первая информация об исполнительном производстве в отношении должника размещена лишь 14.04.2016 г.

Также суд апелляционной инстанции учитывает, что информация о введении наблюдения в отношении должника и утверждении временного управляющего опубликована в газете "Коммерсантъ" N 132 от 23.07.2016 г., что также подтверждает, что на момент списания денежных средств, ООО "Металловъ" не могло знать о неплатежеспособности Должника.

Согласно разъяснениям, изложенным в абзаце седьмом пункта 12 Постановления Пленума ВАС РФ N 63, само по себе размещение на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в картотеке арбитражных дел информации о возбуждении дела о банкротстве должника не означает, что все кредиторы должны знать об этом. Однако это обстоятельство может быть принято во внимание, если с учетом характера сделки, личности кредитора и условий оборота проверка сведений о должнике должна была осуществляться в том числе путем проверки его по указанной картотеке. В данном случае доказательства того, что с учетом приведенных обстоятельств на ООО "Металловъ" лежала обязанность проверять финансовое состояние должника, конкурсным управляющим в материалы дела не представлены.

В соответствии с Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 21.03.2018 г. по настоящему делу, к числу таких фактов относится:

- неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок;

- известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой);

- осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом.

При рассмотрении Арбитражным судом города Москвы Дело N А40-216338/15 от 22 января 2016 года представители ООО "Бел Слав Строй" Корнеева Э.Н. от 03.12.15, Шарандов М.В. от 11.01.16 не заявляли ходатайств о том, что на дату вынесения решения ООО "Бел Слав Строй" имеет признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества для исполнения денежных обязательств. Исковое заявление было подано - "11" ноября 2015 г., делу был присвоен N А40-216338/15. Арбитражный суд рассмотрел иск ответчика и удовлетворил его, причем Решение датировано "22" января 2016 г., а уже "09" марта 2016 Ответчик получил Исполнительный лист и передал его на исполнение в банк.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 59 указано, что получение кредитором платежа в ходе исполнительного производства, или со значительной просрочкой, или от третьего лица за должника, или после подачи этим или другим кредитором заявления о признании должника банкротом само по себе еще не означает, что кредитор должен был знать о неплатежеспособности должника. Следовательно, довод конкурсного управляющего о том, что ответчик должен был знать о неплатежеспособности должника, не подтверждайтесь обстоятельствами дела и прилагаемой судебной практикой по делу N ВАС-18908/13. Таким образом, конкурсный управляющий не предоставил доказательств того, что ответчик знал о неплатежеспособности должника.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.02.2018 по делу N А40-114562/16 отменить.

Отказать конкурсному управляющему ООО "Бел Слав Строй" в удовлетворении заявленных требований о признании недействительными сделки по перечислению ООО "Металловъ" денежных средств с расчетного счета ООО "Бел Слав Строй" (должника) от 23.03.2016 г. и 24.03.2016 г. в размере 1 983 788,56 руб. по исполнительному листу N ФС 007206358 от 09.03.2016 г., выданному Арбитражным судом г. Москвы по делу N А40-216338/15 от 22.01.2016 г. и в применении последствий недействительности сделок.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

А.Н. Григорьев С.А. Назарова