Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 августа 2018 г. N 13АП-21034/18

г. Санкт-Петербург

23 августа 2018 г.

Дело N А21-7290-17/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 августа 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей А.Ю.Слоневской, И.Ю.Тойвонена,

при ведении протокола судебного заседания секретарем О.В.Вовчок,

при участии:

от АО "БКС - Инвестиционный банк": Алексеенко Е.В. по доверенности от 09.07.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-21034/2018) АО "БКС-Инвестиционный банк" на определение Арбитражного суда Калининградской области от 16.07.2018 по делу N А21-7290-17/2015 (судья Е.В.Ковалев), принятое

по заявлению ООО "ТоргТрест", ООО "ЭлитТорг" о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов 17.05.2018, по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Дебакс",

установил:

05.06.2018 конкурсные кредиторы ООО "ТоргТрест", ООО "ЭлитТорг" обратились в Арбитражный суд Калининградской области с совместным заявлением о признании недействительным решений, принятых на собрании кредиторов ООО "Дебакс" 17.05.2018, проведенном с участием представителей АО "БКС-Инвестиционный банк" (далее - Инвестиционный банк) и АО КБ "Энерготрансбанк" (далее - Энерготрансбанк).

Определением от 16.07.2018 суд первой инстанции признал заявление обоснованным, а обжалованные решения - противоречащими решениям, принятым 17.05.2018 обжалующими решения кредиторами; при этом суд счел, что неявка и.о. конкурсного управляющего должником, созывавшего собрание, обусловлена его болезнью, и не давала права группе кредиторов проводить собрание самостоятельно, а принятые решения нарушают права и законные интересы других кредиторов.

Инвестиционным банком подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение отменить, заявление оставить без удовлетворения, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам по инициации собрания кредиторов, правомочности принятия решений в составе, в том числе, залогового кредитора при относимости рассматривавшихся вопросов к компетенции первого собрания кредиторов. Отметил затягивание процедуры выбора кандидатуры конкурсного управляющего для ведения процедуры конкурсного производства, обусловленное исключением из реестра требований имевшего большинство голосов кредитора ПОО "IMPAST LT", "подконтрольного должнику".

Отзыв инициаторов обособленного спора не принят в порядке части 5 статьи 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) ввиду нарушений норм статей 262, 115 части 2 АПК РФ.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке в отсутствие непосредственных участников обособленного спора, информированных об апелляционном производстве в порядке, предусмотренном статьями 121,123 АПК РФ.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы в совокупности и взаимосвязи с собранными по обособленному спору доказательствами, апелляционный суд находит апелляционную жалобе обоснованной, заявление конкурсных кредиторов ООО "ТоргТрест", ООО "ЭлитТорг" - не подлежащим удовлетворению, считая выводы суда первой инстанции не соответствующими фактическим обстоятельствам, а права кредиторов - не нарушенными.

Как следует из материалов обособленного спора, данных из телекоммуникационной сети Интернет по настоящему делу о банкротстве, содержащей публичные судебные акты, и ЕФРСБ, определением Арбитражного суда Калининградской области от 18.02.2016 по заявлению ООО "ТоргТрест" в отношении ООО "Дебакс" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Стрекалов Александр Викторович.Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 определение Арбитражного суда Калининградской области от 23.05.2017 отменено, в удовлетворении ходатайства о введении в отношении ООО "Дебакс" процедуры внешнего управления отказано. Решением суда от 29.01.2018 ООО "Дебакс" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Стрекалова А.В.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы исполняющего обязанности конкурсного управляющего должником в постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 по настоящему делу сделан вывод о том, что первое собрание кредиторов общества, состоявшееся 07.08.2017, к компетенции которого в соответствии с абзацем седьмым пункта 1 статьи 73 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 01.07.2018) "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) относится определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, не приняло решения по кандидатуре конкурсного управляющего должника и не выбрало саморегулируемую организацию. Поскольку собранием кредиторов ООО "Дебакс" на момент рассмотрения судом первой инстанции вопроса об открытии конкурсного производства и утверждении конкурсного управляющего должником не приняты решения по кандидатуре конкурсного управляющего должника и выборе саморегулируемой организации, суд первой инстанции правомерно, руководствуясь пунктом 3 статьи 75 Закона о банкротстве возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего на временного управляющего и обязал его провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

В период, когда не было установлено запретов на проведение собрания кредиторов ООО "Дебакс" притом, что было исключено из реестра требований кредиторов требование ПОО "IMPAST LT", ранее имевшего большинство голосов, а исполняющий обязанности конкурсного управляющего сам не объявлял о созыве собрания в соответствии с законом и судебными актами, вступившими в законную силу, Инвестиционный банк 23.04.2018 обратился к исполняющему обязанности конкурсного управляющего ООО "Дебакс" (в публикации N 2674675 от 04.05.2018 Стрекалов А.В. именует себя конкурсным управляющим ООО "Дебакс") с требованием N 0129-02-т112. Признавая за Инвестиционным банком право требования проведения собрания с повесткой дня, включавшей следующие вопросы: определить кандидатуру конкурсного управляющего ООО "Дебакс"; предъявить дополнительные требования к кандидатуре конкурсного управляющего ООО "Дебакс"; передать ведение реестра кредиторов реестродержателю и выбрать реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией; образовать комитет кредиторов ООО "Дебакс"; определить количественный состав комитета кредиторов ООО "Дебакс"; избрать членов комитета кредиторов ООО "Дебакс"; определить полномочия комитета кредиторов ООО "Дебакс", исполняющий обязанности конкурсного управляющего опубликовал 04.05.2018 сообщение N 2674675 о проведении собрания 17.05.2018 в 11:15 по адресу город Калининград, Потемкина, 24-1 "А". в публикации указано на необходимость согласования даты и времени ознакомления с материалами и документами, подлежащими рассмотрению собранием, с исполняющим обязанности конкурсного управляющего ООО "Дебакс" по телефону, определено время для регистрации участников собрания с 11:00 до 11:14 минут.

В заблаговременно объявленном месте и время исполняющего обязанности конкурсного управляющего Стрекалова А.В. не было, вследствие чего кредитор, инициировавший созыв собрания, совместно с Энерготрансбанком провели собрание в определенных исполняющим обязанности конкурсного управляющего должником время и месте.

Обладая количеством голосов 70,42%, кредиторы приняли решения по объявленной повестке дня: определить кандидатуру конкурсного управляющего ООО "Дебакс" - Кузнецова Дмитрия Евгеньевича, члена АМСРО "Содействие"; не предъявлять дополнительные требования к кандидатуре конкурсного управляющего ООО "Дебакс"; не передавать ведение реестра кредиторов реестродержателю и не выбирать реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией; образовать комитет кредиторов ООО "Дебакс"; определить количественный состав комитета кредиторов ООО "Дебакс" в составе 3 человек; избрать членами комитета кредиторов ООО "Дебакс" Алексеенко Евгению Викторовну, Багаманова Виталия Радифовича, Миронову Ирину Валерьевну; отнести к компетенции комитета кредиторов все вопросы, решение по которым в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" принимает собрание кредиторов или комитет кредиторов, за исключением вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрании кредиторов.

Согласно данным из телекоммуникационной сети Интернет в порядке, предусмотренном абзацем 2 пункта 7 статьи 12 Закона о банкротстве протокол N 2 указанного собрания кредиторов ООО "Дебакс" от 17.05.2018 представлен исполняющему обязанности конкурсного управляющего должником и в Арбитражный суд Калининградской области; о принятых решениях исполняющий обязанности конкурсного управляющего разместил информацию 22.05.2018 в 17:25:17.

Ссылаясь на проведение другого собрания в составе ООО "ТоргТрест" и ООО "ЭлитТорг", но в отличие от Банков будучи информированными о болезни исполняющего обязанности конкурсного управляющего Стрекалова А.В., указывая на противоречие решений собрания кредиторов - Банков их (ООО "ТоргТрест", ООО "ЭлитТорг") решениям, и отсутствие кворума у другой группы кредиторов вследствие того, что требования Инвестиционного Банка являются залоговыми и учитываться при голосовании не могли, оспорили принятые решения как противоречие пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего должником Стрекалов А.В. также оспорил решения указанного собрания в самостоятельном обособленном споре, который суд первой инстанции определением от 16.07.2018 не счел необходимым объединить с настоящим.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Компетенция собрания, проведенного 17.05.2018 в составе представителей Инвестиционного банка и Энерготрансбанка, начатого в 11:15, соответствовала компетенции первого собрания кредиторов, определенной абзацами 5,6,7,8 пункта 1 статьи 73 Закона о банкротстве, а также судебными актами о признании должника банкротом (решение от 29.01.2018) и по проверке решения в апелляционном порядке (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2018, резолютивная часть объявлена 14.05.2018).

В силу положений абзацев 4,5,7 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов в ходе наблюдения, а также (независимо от процедуры) по вопросу о выборе арбитражного управляющего и саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Поскольку Инвестиционный банк до 17.05.2018 не реализовывал прав по принятию решений по компетенции первого собрания кредиторов, определенной абзацами 5,6,7,8 пункта 1 статьи 73 Закона о банкротстве, вопросы по которым по требованию залогового кредитора наряду с самим обращением Инвестиционного Банка были приняты исполняющим обязанности конкурсного управляющего должником в порядке абзаца 4 пункта 1, пункта 2 статьи 14 Закона о банкротстве и в соответствии с пунктами 3,4 статьи 13 Закона о банкротстве размещено сообщение о проведении собрания, его участие в голосовании было правомерным.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего Стрекалов А.В. в им же определенное время и месте отсутствовал; причины его неявки - в том числе стационарный режим, устанавливаемый врачом заболевшему лицу, как и сам факт болезни - не подтверждены допустимыми и достаточными по статье 68 АПК РФ доказательствами, но определяющего значения для реализации конкурсным кредитором, требовавшим созыв собрания, права, предусмотренного пунктом 5 статьи 12 Закона о банкротстве, не имеют при том, что согласно сведениям ЕФРСБ, информация об отмене собрания, назначенного на 17.05.2018, опубликована исполняющим обязанности конкурсного управляющего Стрекаловым А.В. 17.05.2018 в 14:30:40.

Лицом, председательствующим на собрании 17.05.2018, был определен представитель Инвестиционного банка, которым проведена регистрация лиц, выразивших желание участвовать в собрании - при этом кредиторами ООО "ТоргТрест", ООО "ЭлитТорг" не представлены приемлемые мотивы неприсоединения к Инвестиционному банку и Энерготрансбанку для участия в собрании кредиторов, созванного по требованию Инвестиционного банка, на которое исполняющий обязанности конкурсного управляющего должником не явился, - организовано голосование в порядке, соответствующем Положению, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 N 56 (ред. от 28.07.2004) "Об Общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов", оформлен протокол N2 от 17.05.2018. Соответствующие документы отвечают по форме и содержанию требованиям пункта 7 статьи 12 Закона о банкротстве, и действия лица, их оформлявшего, - порядку и срокам, установленным пунктами 7, 10 статьи 12 Закона о банкротстве. Публичность раскрытия принятых конкурсными кредиторами - Инвестиционным банком и Энерготрансбанком - решений на собрании 17.05.2018 подтверждает и факт его проведения, и результаты голосования, на котором кворум, требуемый пунктом 4 в совокупности с абзацем 4,5,7 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве, имелся с учетом принадлежности Банкам голосов - 70,42%.

Принадлежность конкурсным кредиторам ООО "ТоргТрест" - 21,52 % голосов, ООО "ЭлитТорг" - 3,25% голосов не влияло на принятие решений по объявленной повестке дня, так как большинством они не обладали. В соответствии с пунктом 109 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" решение собрания не может быть признано недействительным в силу его оспоримости при наличии совокупности следующих обстоятельств: голосование лица, права которого затрагиваются этим решением, не могло повлиять на его принятие, и решение не может повлечь существенные неблагоприятные последствия для этого лица (пункт 4 статьи 181.4 ГК РФ).

Как указал Конституционный Суд РФ в Постановлении от 22.07.2002 N 14-П, процедуры банкротства носят публично-правовой характер, они предполагают принуждение меньшинства кредиторов большинством, а потому, вследствие невозможности выработки единого мнения иным образом, воля сторон формируется по другим, отличным от искового производства, принципам. Принятие решения большинством голосов всех кредиторов с учетом принадлежащих им сумм имущественных требований - демократическая процедура, не противоречащая принципу равенства прав всех участников гражданско-правовых отношений (пункт 1 статьи 1 ГК РФ), который является проявлением конституционного принципа равноправия.

В соответствии с пунктом 25 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 (ред. от 20.12.2016) "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" проведение собрания кредиторов освобожденным (отстраненным) арбитражным управляющим, а в соответствующих случаях самими кредиторами не является основанием для признания принятого решения недействительным.

Решение о признании ООО "Дебакс" несостоятельным (банкротом) было принято в порядке статьи 75 Закона о банкротстве, без проведения первого собрания кредиторов ввиду обеспечительных мер. Инвестиционный банк является кредитором должника, чьи требования обеспечены залогом.

Согласно пункту 3 статьи 73 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если собрание кредиторов, рассматривающее вопросы, отнесенные настоящей статьей к компетенции первого собрания кредиторов, созывается после завершения наблюдения, к такому собранию применяются нормы настоящего Федерального закона, относящиеся к первому собранию кредиторов.

Таким образом, кредитор, чьи требования обеспечены залогом имущества должника в процедуре конкурсного производства вправе голосовать по вопросам, относящимся к компетенции первого собрания кредиторов.

В соответствии со статьей 73 Закона о банкротстве, вопросы повестки дня собрания кредиторов, назначенного на 17.05.2018, относились к компетенции первого собрания кредиторов, следовательно, Инвестиционный банк, как залоговый кредитор имел право голоса по вопросам повестки дня собрания кредиторов от 17.05.2018.

Учитывая изложенное, ни нарушения пределов компетенции собрания, ни нарушения правила его проведения или принятия решений 17.05.2018 Инвестиционным банком и Энерготрансбанком, ни нарушения законных интересов ООО "ЭлитТорг", ООО "ТоргТрест" объективного подтверждения в ходе рассмотрения обособленного спора не нашли, вследствие чего оснований для удовлетворения заявления обратившихся лиц у суда первой инстанции не имелось.

Кроме того, длительное непринятие решений по кандидатуре конкурсного управляющего, порядка реализации прав кредиторами в составе комитета кредиторов, определение лица, ведущего реестр, нарушает интересы как лиц, участвующих в деле о банкротстве, при отсутствии лица, утвержденного судом для ведения открытой им процедуры, так и общественные интересы, так как не соответствует принципу публичного порядка, и не ведет к скорейшему - в сроки, установленные статьей 124 Закона о банкротстве, - достижению цели конкурсного производства.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 269 п. 2, 270 ч. 1 п. 4, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 16.07.2018 отменить.

Принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления ООО "Торг-Трест" и ООО "Элит-Торг" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Дебакс" от 17.05.2018, проведенного с участием представителей АО "БКС-Инвестиционный Банк" и АО КБ "Энерготрансбанк", отказать.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

А.Ю. Слоневская И.Ю. Тойвонен