Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2018 г. N 09АП-28962/18

г. Москва

14 сентября 2018 г.

Дело N А40-61565/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 11 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 сентября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Елоева А.М.,

судей: Юрковой Н.В., Яремчук Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Гунарь,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ТЭКЭнерго" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.05.2018 по делу N А40-61565/18 по иску ПАО "МОЭК" (ОГРН 1047796974092) к ООО "ТЭКЭнерго" (ОГРН 1137746868775) о взыскании 3637879 руб. 78 коп. долга за период с сентября по ноябрь 2017 года, 212693 руб. 01 коп. неустойки за период с 21.10.2017 по 13.03.2018 по договорам теплоснабжения от 26.05.2014 N 1016140, от 26.05.2014 N 1016090, неустойки, рассчитанной с 14.03.2018 по день фактического оплаты долга,

при участии в судебном заседании:

от истца: Копылов Д.А. по доверенности от 21.06.2017,

от ответчика: Боева О.С. по доверенности от 10.01.2018,

УСТАНОВИЛ:

ПАО "МОЭК" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "ТЭКЭнерго" о взыскании 3637879 руб. 78 коп. долга за период с сентября по ноябрь 2017 г., 212693 руб. 01 коп. неустойки за период с 21.10.2017 по 13.03.2018 по договорам теплоснабжения от 26.05.2014 N 1016140, от 26.05.2014 N 1016090, неустойки, рассчитанной с 14.03.2018 по день фактического оплаты.

Решением от 07.05.2018 с ООО "ТЭКЭнерго" в пользу ПАО "МОЭК" взыскано 3 637 879 руб. 78 коп. долга, 212 693 руб. 01 коп. неустойки, а также неустойка, начисленная на сумму долга 3 637 879 руб. 78 коп. в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки, начиная с 14.03.2018 по дату фактической оплаты долга.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, указывая, что неустойку следовало начислять в соответствии с частью 9.3 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", поскольку ответчик являются теплоснабжающей организацией.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст.ст.266,268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы жалобы, апелляционный суд считает решение в части взыскания неустойки подлежащим изменению.

Как усматривается из материалов дела, между ПАО "МОЭК" и ООО "ТЭКЭнерго" заключены договоры N 1016140 от 26.05.2014 и N 1016090 от 26.05.2014, предметом которых является подача истцом ответчику тепловой энергии (горячей воды) на условиях, определённых договором, за плату согласно действующим тарифам.

Установив, что факт поставки истцом и принятия ответчиком тепловой энергии в сентябре-ноябре 2017 на общую сумму 3 637 879 руб. 78 коп. подтверждается договорами теплоснабжения от 26.05.2014 N 1016140, от 26.05.2014 N 1016090, счетами, актами приемки-передачи энергоресурсов, счетами-фактурами и месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя, и при этом признается ответчиком, суд первой инстанции правомерно в соответствии со ст.ст.309,310, 539 ГК РФ взыскал с ответчика сумму основного долга в размере 3 637 879 руб. 78 коп. подлежат удовлетворению в соответствии со ст.ст. 307, 309, 310 ГК РФ.

Также суд первой инстанции за просрочку оплаты за период с 21.10.2017 по 13.03.2018 взыскал с ответчика неустойку в размере 212 693 руб. 01 коп., при этом суд первой инстанции отклонил довод ответчика о неправильно примененной ставке неустойки, как нормативно необоснованный.

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда в части взыскания размера неустойки в соответствии с частью 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

Судом первой инстанции был отклонен довод ответчика о том, что неустойку следовало начислять в соответствии с частью 9.3 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", как теплоснабжающей организации, со ссылкой на пункты 11, 14 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", поскольку у ответчика не имеется прав собственности или иных законных прав владения системой теплоснабжения, в связи с чем в договорных правоотношениях "истец-ответчик" последний не может являться теплоснабжающей организацией, а выступает в качестве потребителя, следовательно, неустойка подлежит начислению именно по части 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении"; тепловой пункт, на аренду которого ссылается ответчик, в качестве системы теплоснабжения квалифицирован быть не может и поэтому его аренда ответчика статусом теплоснабжающей организации не наделяет.

В соответствии с частью 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Названная норма об ответственности потребителей тепловой энергии введена в Закон о теплоснабжении Федеральным законом от 03.11.2015 N 307-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов" (далее - Закон РФ N 307-ФЗ), вступила в силу 05.12.2015 и согласно пункту 1 статьи 8 Закона РФ N 307-ФЗ распространяется на отношения, возникшие из заключенных до дня вступления в силу названного закона договоров.

Согласно пункту 9 статьи 2 Закона о теплоснабжении потребитель - это лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

В силу пункта 28 статьи 2 Закона о теплоснабжении единая теплоснабжающая организация - это теплоснабжающая организация, которая определяется в схеме теплоснабжения на основании критериев и в порядке, которые установлены правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (пункт 11 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

Таким образом, Закон о теплоснабжении различает понятия "потребитель тепловой энергии" и "теплоснабжающая организация".

В соответствии с ч.9.3 ст.15 Закона о теплоснабжении управляющие организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для целей предоставления коммунальных услуг, организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение по договорам горячего водоснабжения и договорам поставки горячей воды, а также теплоснабжающие организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя уплачивают единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Возражая против удовлетворения требований о взыскании неустойки на основании ч.9.1 ст.15 Закона о теплоснабжении, ООО "ТЭКЭнерго", в том числе в апелляционном суде, ссылалось на то, что является теплоснабжающей организацией, поставляющей тепловую энергию потребителям, что подтверждается договорами теплоснабжения, наличием у ответчика тепловых сетей, а также постановлениями и приказами РЭК Москвы об установлении тарифа в отношении ООО "ТЭКЭнерго" на 2015 год, 2016-2018 годы.

Данные обстоятельства, а также представленные доказательства, истцом не опровергнуты и не оспорены.

При этом представитель ответчика пояснил, что в аналогичных спорах между истцом и ответчиком, истцом ко взысканию предъявляется неустойка в соответствии с частью 9.3 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", как к теплоснабжающей организации.

Данная правовая позиция соответствуют выводам Арбитражного суда Московского округа, изложенным в постановлении от 14.08.2018 по делу N А40-87980/2017.

Ответчиком представил контррасчет неустойки, который истцом не оспорен, поскольку истец настаивает на взыскании неустойки в соответствии с ч.9.1 статьи 15 Закона.

Данный расчет апелляционным судом проверен и признан правильным.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу об изменении решения в части взыскания неустойки.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, 269, 270, 271 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.05.2018 по делу N А40-61565/18 в части взыскания неустойки изменить. Взыскать с ООО "ТЭКЭнерго" в пользу ПАО "МОЭК" неустойку в размере 131 857 руб. 24 коп. Во взыскании остальной части неустойки отказать.

В остальной части решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.05.2018 по делу N А40-61565/18 оставить без изменения.

Взыскать с ООО "ТЭКЭнерго" в пользу ПАО "МОЭК" расходы по оплате государственной пошлины в размере 41 366 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.М. Елоев

Судьи

Н.В. Юркова Л.А. Яремчук