Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2018 г. N 09АП-41764/18

г. Москва

17 сентября 2018 г.

Дело N А40-242497/17

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 сентября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.В. Бекетовой,

судей:	С.Л. Захарова, Е.В. Пронниковой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания М.Д. Раджабовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционные жалобы ООО "Успех", ООО "Максимум"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2018 по делу N А40-242497/17, принятое судьей Л.А. Шевелёвой (115-5398),

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве

к 1) ООО "Успех", 2) ООО "Максимум"

третье лицо: ООО "Вариант"

о взыскании

при участии:

от заявителя:	Шагинян Н.А. по дов. от 29.01.2018, Ежова А.А. по дов. от 24.07.2018, Медведев С.И. по дов. от 20.09.2017;
от ответчиков:	1) Архипов И.С. по дов. от 14.12.2017; 2) Архипов И.С. по дов. от 14.12.2017;
от третьего лица:	не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве (далее также - заявитель, налоговый орган, инспекция) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Успех" (далее также - ответчик 1, ООО "Успех") сумму налоговой задолженности в размере 61 482 889,32 р., в том числе: налогов - 49 153 745,69 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 2 587 910,59 р., налог на прибыль зачисляемый с бюджет субъектов РФ - 23 291 196,37 р., НДС - 23 274 638,73 р.), пеней - 12 329 143,63 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 881 067,71 р., налог на прибыль зачисляемый в бюджет субъектов РФ - 2 414 528,65 р., НДС - 9 033 547,26 р.) и с Общества с ограниченной ответственностью "Максимум" (далее также - ответчик 2, ООО "Максимум") сумму налоговой задолженности в размере 56 821 688,93 р., в том числе: налогов - 45 427 254,28 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 2 391 713,40 р., налог на прибыль зачисляемый в бюджет субъектов РФ - 21 525 421,62 р., НДС - 21 510 119,26 р.), пеней - 11 394 434,65 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 814 271,36 р., налог на прибыль зачисляемый в бюджет субъектов РФ - 2 231 476,06 р., НДС - 8 348 687,22 р.)

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2018 по делу N А40-242497/17, взыскано с Общества с ограниченной ответственностью "Успех" в доход соответствующего бюджета сумму налоговой задолженности в размере 61 482 889,32 р., в том числе: налогов - 49 153 745,69 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 2 587 910,59 р., налог на прибыль зачисляемый с бюджет субъектов РФ - 23 291 196,37 р., НДС - 23 274 638,73 р.), пеней - 12 329 143,63 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 881 067,71 р., налог на прибыль зачисляемый в бюджет субъектов РФ - 2 414 528,65 р., НДС - 9 033 547,26 р.), а также 103 940,00 р. государственной пошлины в доход федерального бюджета за рассмотрение дела в суде. Взыскано с Общества с ограниченной ответственностью "Максимум" в доход соответствующего бюджета сумму налоговой задолженности в размере 56 821 688,93 р., в том числе: налогов - 45 427 254,28 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 2 391 713,40 р., налог на прибыль зачисляемый в бюджет субъектов РФ - 21 525 421,62 р., НДС - 21 510 119,26 р.), пеней - 11 394 434,65 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 814 271,36 р., налог на прибыль зачисляемый в бюджет субъектов РФ - 2 231 476,06 р., НДС - 8 348 687,22 р.), а также 96 060,00 р. государственной пошлины в доход федерального бюджета за рассмотрение дела в суде.

Не согласившись с принятым решением, ответчики подали апелляционные жалобы, в которых просят состоявшийся по делу судебный акт отменить.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Заслушав возражения представителей заявителя и ответчиков, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 09.06.2018 и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, ИФНС России N 7 по г. Москве проведена выездная налоговая проверка ООО "Вариант" ИНН 7707321026 (далее также - третье лицо, налогоплательщик) за период с 01.01.2011 по 31.12.2013, по результатам которой вынесено Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 12.01.2016 N 13/РО/З (т. 1, л.д. 17-45). Сумма задолженности по налогам и пени, доначисленным согласно решению, составила 118 304 575,29 р., в том числе: налогов - 94 580 997,00 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 4 979 624,00 р., налог на прибыль зачисляемый в бюджет субъектов РФ - 44 816 618,00 р., НДС - 44 784 758,00 р.), пеней - 23 723 578,29 р. (налог на прибыль зачисляемый в ФБ - 1 695 339,08 р., налог на прибыль зачисляемый в бюджет субъектов РФ _ 4 646 004,72 р., НДС - 17 382 234,49 р.).

Не согласившись с вынесенным инспекцией решением, третье лицо обжаловало его B судебном порядке. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2016 по делу N А40-149975/16-140-1304, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2017, в удовлетворении требовании налогоплательщика отказано в полном объеме.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом налогоплательщику требования об уплате налога.

Налоговый орган выставил в адрес третьего лица требование об уплате налога N 12333 от 28.04.2016 (т. 1, л.д. 47), которое оставлено без исполнения.

Инспекцией в порядке ст. 46 НК РФ вынесено решение от 17.05.2016 N 46604 "О взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика" (т. 1, л.д. 48).

На основании ст.ст. 31, 47 НК РФ инспекцией вынесено решение от 10.06.2016 N 15179 "О взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика" (т. 1, л.д. 49), которое направлено в службу судебных приставов. В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 47 НК РФ, взыскание налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя производится по решению руководителя (заместителя руководителя) налогового органа путем направления на бумажном носителе или в электронной форме в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об исполнительном производстве", с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей.

Таким образом, налоговым органом исчерпаны все меры для принудительного взыскания недоимки с третьего лица в бесспорном порядке.

Вместе с тем, задолженность по налоговым платежам, образовавшаяся по результатам выездной налоговой проверки, до настоящего времени не погашена третьим лицом.

Из банковских выписок по расчетным счетам третьего лица (т. 1, л.д. 50-144) следует, что денежные средства на счетах организации отсутствуют. После вынесения инспекцией решения по выездной налоговой проверке налоговые декларации представляются третьим лицом с нулевыми показателями.

Таким образом, недоимка третьим лицом не оплачена, денежные средства, имущество у Третьего лица отсутствует, что делает невозможным взыскание с указанной организации недоимки по налогам, пеням, штрафным санкциям.

Вместе с тем, Инспекцией установлено, что третье лицо с целью сокрытия денежных средств, которые подлежат взысканию по Решению о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 12.01.2016 N 13/РО/З, перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на вновь созданные юридические лица - ООО "Успех" ИНН 7727261079 и ООО "Максимум" ИНН 7723409863 (согласно выпискам из ЕГРЮЛ ООО "Успех" ИНН 7727261079 и ООО "Максимум" ИНН 7723409863 созданы 09.09.2015 и 24.09.2015, т.е. после вынесения Акта выездной налоговой проверки от 30.06.2015 N 13/А/14).

По мнению инспекции, обязанность третьего лица по уплате доначисленных налогов по итогам проверки должно исполнить зависимое лицо, так как между ними установлена согласованность действий с целью уклонения от погашения задолженности перед бюджетом.

При рассмотрении судебного дела N А40-149975/16-140-1304 по заявлению ООО "Вариант" об оспаривании Решения инспекции судами установлено, что ООО "Вариант" ИНН 7707321026 учреждено 03.04.2003 Белойван Ю.А. и является одним из ресторанов сети "Корчма Тарас Бульба".

Согласно информации, представленной на сайте www.tarasbulba.ru, сеть ресторанов украинской кухни "Корчма Тарас Бульба" основана в 1999 году Белойван Юрием Александровичем. Сеть ресторанов "Корчма Тарас Бульба" составляют 17 ресторанов в Москве, 1 ресторан в Киеве и 1 ресторан в Нью-Йорке (США). В данную сеть входят ООО "Тарас Бульба", ООО "Престиж", ООО "ЗОЛОТОЙ РАССВЕТ", ООО "Нэт Галери", ООО "Вариант", ООО "Ди энд Джи Галери", ООО "Сити", ООО "Орион Трейд", ООО "ТРАКТИР КИРПИЧИКИ", ООО "Юнитэк-Концерн", ООО "Этерри+", ЗАО "Глазурь", ООО "К.Л. Альянс". Ресторан ООО "Вариант" фактически располагался по адресам: 117420, г. Москва, ул. Наметкина, д. 13Г и 117292, г. Москва, Профсоюзная ул., дом 16/10.

С целью осуществления всего спектра контрольных функций за деятельностью сети ресторанов "Корчма Тарас Бульба" и для эффективного управления всей сетью ресторанов 23.07.2003 Белойван Ю.А. учредил ООО "Управляющая Компания - Сеть 10" ИНН 7707327733. Официально Белойван Ю.А. являлся учредителем ООО "Управляющая Компания - Сеть 10" в период с момента учреждения 23.07.2003 по 23.06.2009. После 2009 г. Белойван Ю.А. являлся "управляющим учредителем" сети ресторанов "Корчма Тарас Бульба" и ООО "Управляющая Компания - Сеть 10", фактически управлял сетью ресторанов "Корчма Тарас Бульба". Им была организована работа сети ресторанов через поставленных в этих ресторанах организациях руководителей. Сотрудники ООО "Управляющая Компания - Сеть 10" получали информацию о финансово-хозяйственной деятельности от ресторанов, также от общества, обобщали эту информацию и представляли "управляющему учредителю" Белойван Ю.А. Данная информация составляла "черную бухгалтерию" организаций, в том числе ООО "Вариант", при этом в налоговые органы представлялись иные (заниженные) сведения о выручке организации.

Кадровое сопровождение ООО "Вариант" и других компаний, входящих в сеть "Корчма Тарас Бульба" осуществляло ООО "Рубин".

Кроме того, сеть ресторанов "Корчма Тарас Бульба" под неофициальным управлением, контролем, руководством Белойвана Ю.А. (согласовывал оплату за печать газеты, что следует из переписки по электронной почте) выпускала газету "Бульба Ньюс", в которой освещались новости, меню, мероприятия в соответствующих ресторанах.

Данные обстоятельства подтверждаются также постановлением о передаче сообщения о преступлении от 03.09.2014, документами, перепиской Белойван Ю.А. с поставленными в организациях-ресторанах руководителями/учредителями, изъятой в ходе выемки у ООО "Управляющая компания сеть - 10", показаниями сотрудника ООО "Рубин" Епифановой Т.Н., скриншотами от 04.05.2016 сайта www.tarasbulba.ru, а также публикаций о Белойван Ю.А. в сети.

Кроме того, Белойван Ю.А. предоставляет товарный знак "Корчма Тарас Бульба" всем ресторанам сети "Корчма Тарас Бульба", что подтверждается информационным ресурсом Роспатента (товарный знак с номером регистрации N 381043). Ответчиками зарегистрированы лицензионные договора от 17.05.2016 N РД 0198118 и от 09.09.2016 N РД 0206004 на использование товарного знака "Корчма Тарас Бульба". Правообладателем товарного знака является Белойван Юрий Александрович (номер регистрации: 381043).

ООО "Успех" ИНН 7727261079 и ООО "Максимум" ИНН 7723409863 учреждены 09.09.2015 и 24.09.2015 Лукашовым Алексеем Анатольевичем и являются ресторанами из сети "Корчма Тарас Бульба".

Лукашов Алексей Анатольевич также является учредителем в других юридических лицах - ресторанах "Корчма Тарас Бульба":

ООО "Лидер-К" ИНН 7704333224 (правопреемник ООО "Золотой Рассвет", в отношении которого была проведена выездная налоговая проверка, по результатам которой вынесено решение N 12/РО/04 от 12.01.2016 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", законность и обоснованность которого подтверждена в рамках судопроизводства по делу N А40-147580/16-107-1288);

ООО "Эвентус" ИНН 7725288195 (правопреемник ООО "НЭТ-Галери", в отношении которого была проведена выездная налоговая проверка, по результатам которой вынесено решение N 13/РО/2 от 12.01.2016 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", законность и обоснованность которого подтверждена в рамках судопроизводства по делу N А40-147367/16-75-1311).

Генеральным директором Ответчиков является Игнаткина О.П., которая также является генеральным директором ООО "Форт Нокс" (правопреемник ООО "Орион Трейд).

После составления в отношении ООО "Вариант" Акта выездной налоговой проверки от 30.06.2015 N 13/А/14, через непродолжительный промежуток времени были зарегистрированы ООО "Успех" (09.09.2015) и ООО "Максимум" (24.09.2015).

В результате проведенного инспекцией анализа Сведений о доходах физических лиц (Приложения N N 20-21) третьего лица и ответчика, установлено, что рабочий персонал Ответчиков на 75% состоит из сотрудников третьего лица:

1. ООО "Успех" (БЕРДАЛИЕВ ИХТИЕР, БЕРДАЛИЕВ ИХТИЕР, БЕРЕГУЛЕНКО РОМАН, БЕСПАЛЮК ИННА ВАСИЛЬЕВНА, БОБЕЛЬНЮК ЕЛЕНА ВЛАДИМИРОВНА, БОЛДЫРЕВА ТАТЬЯНА АНАТОЛЬЕВНА, ЕРЕМИНА ТАТЬЯНА ЮРЬЕВНА, ЗАКИРОВ САНДЖАРБЕК МАХАМАДЖАНОВИЧ, МАКАРШИНА КАЛИНА ЕВГЕНЬЕВНА, НЕГМАТОВА СОХИБА ХАСАНОВНА, ПОЯНДАЗОДА ШАМСИЯИ ШЕРМАХМАД, ПРОТАСОВ АНДРЕЙ АНАТОЛЬЕВИЧ, САМОХВАЛОВА ТАТЬЯНА ПЕТРОВНА, САТТАРОВА НАВРУЗА).

2. ООО "Максимум" (АНИСИМОВ СЕРГЕЙ, БЕРДИКУЛОВА САЛКЫНАЙ, БЕТКО СВЕТЛАНА, БОРОДАВКО ДМИТРИЙ ВАСИЛЬЕВИЧ, БОТУРЖОНОВ ФУРКАТЖОН АЛАМЖОНОВИЧ, ГАФУРОВ КАСЫМ АЛИЕВИЧ, ГАФУРОВ РУСТАМ КАСЫМОВИЧ, ГОЛОВЧЕНКО ВАДИМ ИГОРЕВИЧ, ГЫЯЗОВА ГУЛЖАМАЛ, ДЖАМОАТОВ АЛИШЕР ИБРОХИМОВИЧ, ЕШМУРОДОВА ДИЛДОРА ЖАМШИДИНОВНА, ЖАНГИБАЕВ ИЛХОМ ГАППОРОВИЧ, ЖАНГИБОЕВ ИСЛОМДЖОН ГАППОРОВИЧ, ЖЕЛАЕВСКАЯ ГАЛИНА ИВАНОВНА, ЖОМОВ АРТЕМ АБИДОВИЧ, ЖУРАЕВА ДИЛФУЗА ХАМЗАЕВНА, ИГНАТКИНА ОЛЕСЯ ПЕТРОВНА, ИГНАТОВА ЕЛЕНА АНАТОЛЬЕВНА, ИКРАМОВ ДОУТАЛИ, КАДЫРОВ РУСЛАН НАИЛЬЕВИЧ, КИЛЬКЕЕВА ЕЛЕНА, КОЛЕСНИКОВА ЛАРИСА ВЯЧЕСЛАВОВНА, КУЛЬКОВА АННА СЕРГЕЕВНА, МОРАРУ ТАТЬЯНА, МОРОЗОВА ОЛЬГА ВАЛЕРЬЕВНА, МУМИНОВА МАНЗУРА КОДИРОВНА, МУХАММАДЖОНОВ АХРОРЖОН АНВАРЖОН УГЛИ, НАЗАР АЛИЕВА МАХБУБА АВЛИАКУЛОВНА, НИЕЗОВ АЛЕКСАНДР НИКОЛАЕВИЧ, НОВОТОРОВА ЕЛЕНА ЮРЬЕВНА, НОСИРОВ ДАВЛАТ АБДУМАДЖОНОВИЧ, РУСТАМОВ АЗИЗЖОН КОМИЛЖОНОВИЧ, СМОЛЬКИН ИГОРЬ ВЛАДИМИРОВИЧ, СОСНОВСКАЯ НАТАЛИЯ АНАТОЛЬЕВНА, СТУПАРЬ НАТАЛЬЯ ВЛАДИМИРОВНА, ТУЗ ОЛЬГА, УВАРОВА АННА ВЯЧЕСЛАВОВНА, ХАКНАЗАРОВА ЗАРРИНА МИГЛИЕВНА, ЦЕПСУРА ДЕНИС ЛЕОНИДОВИЧ).

Учитывая, что деятельность ресторанов сети "Корчма Тарас Бульба" осуществляется в арендуемых помещениях, у организаций практически отсутствуют основные средства, единственным существенным ресурсом являлся кадровый состав, обстоятельства перевода которого от третьего лица к ответчику описаны ранее.

Третье лицо и Ответчики имеют одинаковые номера контактных телефонов (8 (495) 718-3522, 331-4211, 8 (909) 634 5552), 8 (919) 777-1223, 8 (499)125 08 77), что установлено из интернет-сайта www.tarasbulba.ra

Кроме того, согласно банковским выписки Ответчиков, установлено перечисление ООО "Успех" денежных средств за аренду помещения в адрес ООО "Фирма Полицвет" и ООО "Яр", ООО "Максимум" денежных средств за аренду помещения в адрес ООО "Молодежный + К", которые ранее являлись арендодателями Третьего лица. Также на расчетный счет Ответчика вносятся денежные средства с назначением "уставной капитал" от Жидковой Д.В., которая ранее являлась сотрудником ООО "Золотой рассвет"; финансовая помощь, которая вносится на расчетный счет Беспалюк И.В., которая ранее являлась сотрудником Третьего лица.

Третье лицо и Ответчики имеют идентичный характер хозяйственной деятельности: 56.10 Деятельность ресторанов и услуги по доставке продуктов питания.

В сопроводительном письме N 1 от 27.11.2017 собственник помещения ООО "Яр" по вопросам расторжения договоров аренды с ООО "Вариант" и заключения договора аренды с ООО "Успех", пояснил, что прекращение договора аренды произведено по устной просьбе ООО "Вариант", помещение сдали ООО "Успех". Телефонные номера, предоставленные арендаторам 8 (495) 718-3522, 331-4211.

Так, согласно показателям бухгалтерской отчетности, установлены следующее активы Третьего лица (тыс. р.): материальные внеоборотные активы: 2014-1 499, 2015-919; денежные средства и денежные эквиваленты: 2014-8 948, 2015-7 828; нематериальные, финансовые и другие внеоборотные активы: 2014 - 97, 2015 - 94; выручка: 2014- 64 081, 2015 -55 761; налоги на прибыль (доходы): 2014 - 1 749, 2015-2 143; чистая прибыль (убыток): 2014-7151,2015-2 030; прочие расходы: 2014- 1 146, 2015 - 1 019, прочие доходы: 2014 - 285, 2015-203.

Из анализа выписок по расчетным счетам третьего лица и ответчиков в банках, установлено, что с июля 2016 года Ответчик продолжает работать с организациями, с которыми ранее работало Третье лицо, в частности поставщики продуктов питания: ООО "ФРУКТОВЫЙ РАЙ" ИНН 7724308191, ООО "ФОКУС" ИНН 7743938400, ЗАО "ОПТИКОМ" ИНН 7734523776, ООО "МОРОШКА" ИНН 5190041354, ООО "СТАРЫЙ МАСТЕР-НВ" ИНН 7714688900, ООО "ГОССЕЛАЙН ЛОГИСТИКС" ИНН 7714843055, ООО "КАЗАЧЬЕ" ИНН 6208008176, ПРАЙМ ДЕ ЛЮКС ИНН 7707607138, ООО "ACT-ИНТЕРНЭШНЛ ИНВАЭРОМЭНТ" ИНН 7712037444, ООО "ТЦ КОМУС" ИНН 7706202481, ООО "КОКА-КОЛА ЭЙЧБИСИ ЕВРАЗИЯ" ИНН 7701215046, ООО "СТАРЫЙ МАСТЕР-НВ" ИНН 7714688900, ООО "САМУР" ИНН 7718820549 и другие.

При этом установлено отсутствие поступления инкассированной наличной выручки, а также поступления от физических лиц в безналичной форме.

Характер движения денежных средств позволяет сделать вывод о том, что третье лицо предприняло действия по переводу своей деятельности на ответчиков с целью сокрытия денежных средств и имущества, за счет которых должно производиться взыскание доначисленных сумм по результатам выездной налоговой проверки.

Остаток денежных средств на единственном счете (ПАО "Сбербанк") ООО "Успех" ИНН 7727261079 на 26.09.2017, правопреемника ООО "Вариант", составляет 373 361,81 р.

Остаток денежных средств на единственном счете (ПАО "Сбербанк") ООО "Максимум" ИНН 7723409863, правопреемника ООО "Вариант", составляет 74 513,66 р.

Изложенное выше свидетельствует о ведении предпринимательской деятельности после завершения проверки Третьего лица через иное юридическое лицо и о переводе должником всего бизнеса на зависимое лицо - Ответчика.

ООО "Успех", ООО "Максимум" и ООО "Вариант" являются зависимыми организациями, поскольку ООО "Вариант" фактически перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на вновь созданные юридические лица - ООО "Успех", ООО "Максимум".

Как указано в определении Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2016 N 305-КП 6-6003 по делу N А40-77894/15, предусматривая в пункте 2 статьи 45 НК РФ исключение из правила о самостоятельном исполнении обязанности по уплате налогов лицом, признаваемым налогоплательщиком, законодатель связал возможность взыскания налоговой задолженности с иного лица с особыми обстоятельствами распоряжения налогоплательщиком принадлежащей ему имущественной массой, за счет которой должна была быть исполнена обязанность по уплате налогов.

Таким образом, вышеизложенные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о согласованности действий, зависимых в силу закона третьего лица и ответчика по неисполнению налоговых обязательств третьего лица посредством перевода деятельности на ответчика, что в силу положений пп.2 п.2 ст.45 НК РФ является основанием для взыскания с зависимой организации - ответчика недоимки, числящейся за третьим лицом.

Таким образом, совокупность вышеизложенных обстоятельств свидетельствует о том, что имеются все законодательно установленные условия для взыскания налоговой задолженности третьего лица с ответчика в порядке пп. 2 п.2 ст. 45 НК РФ.

В соответствии с п 1 от 47 НК РФ решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налоювою агента) - организации или индивидуального предпринимателя принимается в течение одного года после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) -организации или индивидуального предпринимателя, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит.

В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с заявлением о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы налога. Заявление может быть подано в суд в течение двух лет со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Таким образом, положения ст. ст. 46, 47 НК РФ, в том числе определение срока, в течение которого налоговый орган может обратиться в суд с заявлением о взыскании с налогоплательщика недоимки по налогам, относятся к порядку взыскания задолженности с налогоплательщика и применяются в том случае, когда налоговым органом допущены определенные нарушения процедуры бесспорного взыскания.

В рассматриваемом деле налоговый орган реализует полномочия по судебному взысканию задолженности на основании пп.2 п. 2 ст. 45 НК РФ, что является самостоятельной процедурой, в связи с чем, сроки, установленные ст. ст. 46, 47 НК РФ к ней не применимы.

Общий срок исковой давности, предусмотренный статьей 196 Гражданского кодекса Российской Федерации, Инспекцией не пропущен.

Несмотря па все принятые налоговым органом меры для принудительного взыскания недоимки с Третьего лица в бесспорном порядке (требование об уплате налога N 12333 от 28.04.2016 (т.1 л.д.47), решение от 17.05.2016.N 46604 "О взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика" (т.1 л.д.48), решение "О взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика" N 15179 от 10.06.2016 (т.1 л.д.49)), задолженность по налоговым платежам, образовавшаяся по результатам выездной налоговой проверки, до настоящего времени не погашена Третьим лицом.

Из банковских выписок по расчетным счетам третьего лица (т.1 л.д.50-144) установлено, что денежные средства на счетах организации отсутствуют. После вынесения Инспекцией решения по выездной налоговой проверке налоговые декаарации представляются Третьим лицом с нулевыми показателями.

Таким образом, недоимка Третьим лицом не погашена, денежные средства и имущество у Третьего лица отсутствует, что делает невозможным взыскание с указанной организации недоимки по налогам, пеням, штрафным санкциям.

Вместе с тем, Инспекцией установлено, что Третье лицо с целью сокрытия денежных средств, которые подлежат взысканию по Решению о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 12.01.2016 N 13/РО/З, перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на вновь созданные юридические лица - ООО "Успех" ИНН 7727261079 и ООО "Максимум" ИНН 7723409863 (согласно выписке, из ЕГРЮЛ ООО "Успех" ИНН 7727261079 и ООО "Максимум" ИНН 7723409863 создано 09.09.2015 и 24.09.2015 т.е. после вынесения Акт выездной налоговой проверки от 30.06.2015 N 13/А/14).

Учитывая изложенное, является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что обязанность Третьего лица по уплате доначисленных налогов по итогам проверки должно исполнить зависимое лицо, так как между ними установлена согласованность действий с целью уклонения от погашения задолженности перед бюджетом.

Судами установлено наличие всех законодательно установленных условий для взыскания задолженности по налогам и пеням, числящимся за Третьим лицом, с Ответчиков, о чем свидетельствует следующее.

1) Решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.06.2018 по делу N А40-242497/17-115-5398 установлено, что Ответчики и Третье лицо являются зависимыми организациями.

При рассмотрении судебного дела N А40-149975/16-140-1304 по заявлению ООО "Вариант" об оспаривании решения Инспекции судами установлено, что ООО "Вариант" 7707321026 учреждено 03.04.2003 Белойван Ю.А. и является одним из ресторанов сети "Корчма Тарас Бульба".

С целью осуществления всего спектра контрольных функций за деятельностью сети ресторанов "Корчма Тарас Бульба" и для эффективного управления всей сетью ресторанов 23.07.2003 Белойван Ю.А. учредил 000 "Управляющая Компания - Сеть 10" ИНН 7707327733. Официально Белойван Ю.А. являлся учредителем 000 "Управляющая Компания - Сеть 10" в период с момента учреждения 23.07.2003 по 23.06.2009. После 2009 г. Белойван Ю.А. являлся "управляющим учредителем" сети ресторанов "Корчма Тарас Бульба" и ООО "Управляющая Компания - Сеть 10", фактически управлял: сетью ресторанов "Корчма Тарас- Ьупьба" Им была организована работа сети ресторанов через поставленных в этих ресторанах организациях руководителей. Сотрудники ООО "Управляющая Компания Сен. 10" получали информацию о финансово деятельности от ресторанов, также от обществ, обобщали -ну информацию "управляющему учредителю" Белойван Ю.А. Данная информация составляла "черную бухгалтерию" организаций, в том число ООО "Вариант", при этом в налоговые органы представлялись иные (заниженные) сведения о выручке ор1анизации.

Кадровое сопровождение ООО "Вирмапг" и других компаний, входящих в сеть "Корчма Тарас Бульба" осуществляло ООО "Рубин".

Кроме ют, сель ресторанов "Корчма Тарас Бульба" под неофициальным управлением, контролем, руководством Белойвана Ю.А. (согласовывал оплату за печать газеты, что следует из переписки по электронной почте - выпускала газету "Бульба Ньюс", в которой освещались новости, меню, мероприятия в соответствзтощих ресторанах

Данные обстоятельства подтверждаются также постановлением о передаче сообщения о преступлении от 03.09.2014, документами, перепиской Белойван Ю.А. с поставленными в организациях-ресторанах руководителями/учредителями, изъятой в ходе выемки у ООО "Управляющая компания сеть 10", показаниями сотрудника ООО "Губин" Епифановой Т.П., скриншотами от 04.05.2016 сайта, а также публикаций о Белойван Ю.А. в сети Интернет

Генеральным директором Ответчиков является Игнаткина О.П., которая также является генеральным директором ООО "Форт Нокс" - правопреемники ООО "Орион Трейд" (судебное дело N А40-242727/2017 о взыскании недоимки в порядке пп.2 п.2 ст. 45 НК РФ, требования налогового органа удовлетворены).

Таким образом, после вынесения Инспекцией Акта выездной налоговой проверки от 30.06.2015 N 13/А/14 в отношении ООО "Вариант", через непродолжительный промежуток времени были зарегистрированы ООО "Успех" (09.09.2015) и ООО "Максимум" (24.09.2015).

Деятельность ООО "Успех" осуществляется в арендуемых у ООО "Фирма Полицвет" и ООО "Яр" помещениях по адресу 117420, г. Москва, ул. Наметкина, д. 13Г,а деятельность ООО "Максимум" в арендуемых у ООО "Молодежный I 1С" помещении* но адресу ПУУ9У, г Москва, Профсоюзная ул., дом 16/10.

Данные бухгалтерской отчетности Третьего лица за 2014-2015 свидетельствует об уменьшении налогоплательщиком активов с момента начала проведения выездной налоговой проверки, что привело к невозможности взыскания доначисленных сумм налогов, пени и штрафов.

Из анализа выписок по расчетным счетам Третьего лица и Ответчиков в банках, установлено, что с июля 2016 года Ответчики продолжает работать с организациями, с которыми ранее работало Третье лицо, в частности: поставщики продуктов питания: ООО "Фруктовый Рай" ИНН 7724308191, ООО "Фокус" ИНН 7743938400, ЗАО "Оптиком" ИНН 7734523776, ООО "Морошка" ИНН 5190041354, ООО "Старый Мастер-НВ" ИНН 7714688900, ООО "Госселайн Логистике" ИНН 7707607138, ООО "Казачье" ШШ 6208008176, Прайм ДЕ Люкс ИНН 770760/138, ООО "АСТ-Интернэшнл Инваэромэнт" ИНН 7712037444, ООО "ТЦ Комус" ИНН 7706202481, ООО "Кока-Кола Эйчбиси Евразия" ИНН 7701215046, ООО "Самур" ИНН 7718820549

Характер движения денежных средств позволяет сделать вывод о том, что Третье лицо предприняло действия по переводу своей деятельности на Ответчиков с целью сокрытия денежных средств и имущества, за счет которых должно производиться взыскание доначисленных сумм по результатам выездной налоговой проверки.

Остаток денежных средств на единственном счете (ПАО "Сбербанк") ООО "Успех" ИНН 7727261079 на 26.09.2017, правопреемника ООО "Вариант", составляет 373 361,81 руб.

Остаток денежных сределв на единственном счете (ПАО "Сбербанк") ООО "Максиму" ИНН 7723409863 на 26.09.2017, правопреемника ООО "Вариант", составляет 74 513,66 руб.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что вышеизложенные факты в совокупности свидетельствуют о ведении предпринимательской деятельности после завершения проверки Третьего лица через иное юридическое лицо и о переводе должником всего бизнеса на зависимые лица - Ответчиков.

Как указано в определении Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2016 N 305-КГ16-6003 по делу N А40-77894/15, предусматривая в пункте 2 статьи 45 НК РФ исключение из правила о самостоятельном исполнении обязанности по уплате налогов лицом, признаваемым налогоплательщиком, законодатель связал возможность взыскания налоговой задолженности с иного лица с особыми обстоятельствами распоряжения налогоплательщиком принадлежащей ему имущественной массой, за счет которой должна была быть исполнена обязанность по уплате налогов.

Учитывая изложенное выше, подлежит отклонению довод ответчиков о непредставлении налоговым органом доказательств, достоверно свидетельствующих о том, что отношения между Ответчиками и Третьим лицом подпадают под критерий взаимозависимых лиц для целей налогообложения, определённые в ст. 20 и ст.105.1 НК РФ.

Положениями подпункта 14 пункта 1 статьи 31 НК РФ и статьи 7 Закона Российской Федерации N 943-1 от 21.03.1991 "О налоговых органах Российской Федерации" (далее - Закон о налоговых органах) предусмотрено право налоговых органов па обращение в суд (арбитражный суд) только в строго определенных случаях, перечисленных в этих нормах, среди которых право на обращение с требованием о признании лиц, взаимозависимыми отсутствует.

Кроме того, из системного толкования пп. 14 п. 1 ст. 31 и пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ следует, что реализация права налоговых органов на взыскание задолженности с взаимозависимого лица реализуется путем предъявления в арбитражный суд в порядке, установленном главой 26 АПК РФ заявления с требованием о взыскании обязательных платежей и санкций, а не заявления с требованием о признании организаций взаимозависимыми.

Исходя из положений пп. 2 п. 2 С1. 45 ПК. РФ, факт взаимозависимости является основанием для взыскания задолженности по налогам и сборам без необходимости его установления судом в качестве отдельно заявленного налоговым органом требования есть зависимость лиц являются основанием иска, а не его предметом.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционные жалобы не содержат, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2018 по делу N А40-242497/17 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.В. Бекетова

Судьи

Е.В. Пронникова С.Л. Захаров