Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 сентября 2018 г. N 12АП-10634/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 22 ноября 2018 г. N Ф06-39913/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Саратов

18 сентября 2018 г.

Дело N А57-153/10

Резолютивная часть постановления объявлена 11 сентября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 сентября 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Грабко О.В., Пузиной Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Соколовой М.Б.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Саратова

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 23 июля 2018 года по делу N А57-153/2010 (судья Шкунова Е.В.)

по заявлению арбитражного управляющего Любочко Екатерины Михайловны о возмещении расходов в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Феникс-С" (410027, г. Саратов, ул. Мира, д. 25 "А", ИНН 6453058634, ОГРН 1026403042929) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителей УФНС России по Саратовской области Хохловой М.Г., действующей на основании доверенности N 109 от 18.01.2018, Минчик О.М., действующей на основании доверенности N 106 от 18.01.2018, Любочко Е.М., паспорт,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Саратовской области (далее также - суд первой инстанции) от 17.02.2010 по делу N А57-153/2010 должник - ООО "Феникс-С" признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства как отсутствующий должник, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Овчинников Юрий Александрович.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 15.04.2011 срок конкурсного производства продлен до 17.08.2011.

В Арбитражный суд Саратовской области поступило заявление Любочко Екатерины Михайловны о взыскании с Федеральной налоговой службы России, в лице ИФНС России по Ленинскому району г. Саратова в пользу Любочко Е.М. судебных расходов в размере 1 148 688,74 руб.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 26.04.2018 судом в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен бывший руководитель ООО "Феникс-С".

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 23 июля 2018 года с Федеральной налоговой службы в лице ИФНС России по Ленинскому району, за счет средств, выделенных на реализацию мероприятий, связанных с процедурами банкротства, в пользу арбитражного управляющего Любочко Е.М. взыскана сумма фиксированного вознаграждения в размере 1 148 688 руб. 74 коп.

ИФНС России по Ленинскому району г. Саратова с принятым определением суда не согласна, обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда от 23.07.2018.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном ст. 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Саратовской области от 17.02.2010 по делу N А-57-153/2010 ООО "Феникс-С" признано несостоятельным (банкротом) как отсутствующий должник и в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 27.04.2012 конкурсным управляющим утверждена Любочко Е.М.

Определением Арбитражного суда Саратовской области (резолютивная часть от 12.09.2012) от 19.09.2012 суд в порядке требований параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", прекратил процедуру банкротства отсутствующего должника по упрощенной процедуре, с учетом выявленного имущества-объекта незавершенного строительства жилого дома, и перешел к процедуре банкротства Застройщика.

Заявитель по делу - уполномоченный орган определение Арбитражного суда Саратовской области о переходе к обычной процедуре банкротства от 19.09.2012, не оспорил.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 03.08.2017 права застройщика на объект незавершенного строительства жилого 10 этажного кирпичного дома с цокольным этажом, Литер А, секция N 9 и права аренды земельного участка под ним, площадью застройки 264,10 кв.м, кадастровый N 64:48:040409:3101, расположенного по адресу: Саратовская обл., МО "Город Саратов", г. Саратов, Ленинский район, пересечение ул. Тархова и ул. Бардина, переданы Жилищно-строительному кооперативу "Феникс", ОГРН 1176451003827, ИНН 6452126458 (410047, г. Саратов, ул. Танкистов д. 90А, оф.5).

Арбитражным судом Саратовской области от 18.08.2017 принято к рассмотрению ходатайство конкурсного управляющего Любочко Е.М о завершении процедуры конкурсного производства в отношении застройщика ООО "Феникс-С".

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 04.09.2017 дело А57-153/2010 конкурсное производство в отношении Застройщика общества с ограниченной ответственностью "Феникс-С" ИНН 6453058634 ОГРН 1026403042929, 410044, г. Саратов, ул. Мира, 25А, завершено.

В связи с передачей объекта незавершенного строительства жилого дома, расположенного по адресу: г. Саратов, Ленинский район, пересечение ул. Тархова, ул. Бардина 8-10, оценочной стоимостью 8 446 672 руб., участникам ЖСК "Феникс-С", в порядке требований ст.201.10, ст. 201.15 Закона о банкротстве, текущие обязательства по вознаграждению перед конкурсным управляющим полностью не погашены.

Иного имущества у должника ООО "Феникс-С" не значится и не зарегистрировано.

В силу ст. 20.3, 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Обязанность финансирования процедуры банкротства за счет собственных средств у арбитражного управляющего отсутствует.

Заявление арбитражного управляющего о взыскании расходов по делу о банкротстве с должника или с заявителя подлежит рассмотрению в деле о банкротстве, в порядке статьи 112 АПК РФ.

Установленный пунктом 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве размер фиксированной суммы вознаграждения выплачивается за каждый месяц, в котором лицо осуществляло полномочия арбитражного управляющего.

В связи с этим, в силу абзацев двадцать третьего - двадцать шестого статьи 2, пунктов 2 и 6 статьи 83, статьи 123, пункта 2 статьи 127, пункта 1 статьи 129 и пункта 4 статьи 159 Закона о банкротстве такие полномочия возникают с даты принятия судебного акта об утверждении лица арбитражным управляющим, и прекращаются с даты завершения конкурсного производства.

Период с даты подачи конкурсным управляющим ходатайства о завершении конкурсного производства и до даты внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника (пункты 2 - 4 статьи 149 Закона о банкротстве) не включается в расчет фиксированной суммы вознаграждения конкурсного управляющего.

Исходя из п. 12 Пленума ВАС от 17.12.2009 N 91 и п. 3 статьи 59 Закона о банкротстве в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов по делу о банкротстве, заявитель обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника, за исключением расходов на выплату суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего.

Задолженность по вознаграждению конкурсного управляющего Любочко Е.М. до настоящего времени не погашена, у должника отсутствуют средства, достаточные для погашения расходов, связанных с возмещением вознаграждения арбитражного управляющего.

За период процедуры банкротства ООО "Феникс-С" (12.09.2012 по 18.08.2017) сумма вознаграждения конкурсного управляющего составила 1 148 688,74 руб. Расчет проверен апелляционным судом, является верным.

В пункте 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" разъяснено, что вознаграждение, подлежащее выплате арбитражному управляющему, при отсутствии у должника средств, достаточных для его выплаты (пункт 3 статьи 59 Закона о банкротстве), может быть взыскано с заявителя по делу о банкротстве и в том случае, когда должником является гражданин.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 20 постановления Пленума N 91, если заявителем по делу выступал уполномоченный орган, на основании пункта 3 статьи 59 Закона о банкротстве расходы по делу о банкротстве взыскиваются с него (его соответствующего территориального подразделения) за счет средств, выделенных на реализацию мероприятий, связанных с процедурами банкротства.

Учитывая, отсутствие у должника имущества, за счет которого возможно погашение судебных расходов, связанных с проведением в отношении должника процедуры конкурсного производства, расходы по выплате вознаграждения конкурсному управляющему, а также понесенные управляющим расходы правомерно взысканы с ФНС России в лице ИФНС по Ленинскому району города Саратова.

Довод налогового орган о том, что в ходе конкурсного производства ООО "Феникс-С" конкурсным управляющим не было реализовано право аренды должника, не обжаловались сделки должника и была списана дебиторская задолженность, обоснованно отклонен судом первой инстанции.

Согласно проведенной конкурсным управляющим инвентаризации имущества должника (Приказ конкурсного управляющего N 2-инв от 15.05.2012) уООО "Феникс-С" выявлено наличие следующего имущества:

1. Объект незавершенного строительства, жилого 10 этажного кирпичного дома с цокольным этажом, Литер А, секция N 9 и права аренды земельного участка под ним, площадью застройки 264,10 кв.м, степенью готовности 7 %, инвентарный номер 63:401:003:000169170, кадастровый N 64:48:040409:3101, расположенный по адресу: г. Саратов, ул. им. Академика Бардина И.П., д. 10.

2. Право аренды земельного участка площадью 9 427 кв.м, согласно Договора аренды находящегося в государственной собственности земельного участка N 58 от 21.01.2005 и Дополнительному соглашению к нему N 1 от 13.04.2007 место расположения которого установлено относительно ориентира: Саратовская область, г. Саратов, пересечение ул. им. Тархова С.Ф., и ул. Бард* на, кадастровый номер 64:48:04 04 09:0022.

3. Имущественные права требования:

- дебиторская задолженность в рамках дела А57-3165/08, включенная в реестр требований кредиторов ООО "Гермес-97" для удовлетворения в 3 очередь в размере 947 097,00 руб.

- дебиторская задолженность в рамках дела А57-3165/08, включенная в реестр требований кредиторов ООО "Гермес-97" для удовлетворения в 3 очередь в размере 2 515 177,00 руб.

Как следует из материалов дела, Арбитражный суд Саратовской области решением в рамках дела А57-3165/08 от 12.11.2008 признал общество с ограниченной ответственностью "Гермес-97" город Саратов несостоятельным (банкротом) и открыл конкурсное производство.

Данные сведения доведены до участников собрания кредиторов от 28.06.2012 (Протокол собрания с участием представителя уполномоченного органа).

На основании утвержденного кредиторами/уполномоченным органом "Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника" (в том числе в присутствии, сотрудника уполномоченного органа Антоновой Е.А.) проведены электронные торги по продаже имущества ООО "Феникс-С" (сведения размещены в ЕФРСБ и опубликованы в газете Коммерсантъ от 11.09.2015)

Согласно официальным сведениям от 05.03.2016 электронные торги, в том числе повторные, а также в форме публичного предложения по реализации, в том числе имущественных прав требований должника, а именно дебиторской задолженности ООО "Гермес-97" признаны несостоявшимися.

В виду данных обстоятельств 04.03.2016 конкурсным управляющим направлены извещения кредиторам должника и уполномоченному органу в порядке требований ст. 148 Закона о банкротстве "о намерении кредитора принять нереализованное имущество должника в счет погашения своих требований". По истечении указанного в сообщении срока для изъявления желания в принятии нереализованного имущества должника, в счет погашения своих требований, а также систематического отсутствия, достаточного количества голосов участников собрания ООО "Феникс-С", необходимого для последующего голосования и принятия решения об изменении цены отсечения на торгах имущественного права требования, конкурсным управляющим в порядке ст. 60 Закона о банкротстве, заявлено ходатайство "Об устранении разногласий с кредиторами" путем внесения изменений в п. 5.6 "Положения о порядке, сроках и условиях реализации дебиторской задолженности ООО "Феникс-С", необходимых для снижения цены отсечения, установленной на торгах посредством публичного предложения.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 24.01.2017 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего ООО "Феникс-С" о внесении изменений в п.5.6 "Положения о порядке, сроках и условиях реализации дебиторской задолженности ООО "Феникс-С", снизив цену отсечения, установленную на торгах посредством публичного предложения, до 10%.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 16.12.2016 процедура конкурсного производства в отношении дебитора ООО "Гермес-97", г. Саратов, ОГРН 10264)3049628, ИНН 6453045963 завершена, внесена запись о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица. Запись о ликвидации ООО "Гермес-97" является действующей.

16.01.2017 конкурсным управляющим принято решение о списании дебиторской задолженности в рамках дела А57-3165/08, включенной в реестр требований кредиторов ООО "Гермес-97" для удовлетворения в 3 очередь, данные сведения доведены до участников собрания 27.04.2017.

В отношении мероприятий по процедуре банкротства уполномоченный орган был осведомлен, участвовал в собраниях кредиторов, принимал участие в судебных заседаниях. Заявлений по вопросу прекращения процедуры банкротства в связи с отсутствием средств для дальнейшего финансирования от уполномоченного органа не поступало.

Руководствуясь вышеназванными нормами права и соответствующими разъяснениями, исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, исходя из конкретных обстоятельств дела, приняв во внимание доводы, заявленные лицами, участвующими в деле, установив, что арбитражный управляющий Любочко Е.М. исполняла обязанности конкурсного управляющего должника в период с 12.09.2012 по 18.08.2017, размер вознаграждения арбитражного управляющего за указанный период составил 1 148 688,74 руб.; учитывая, что уполномоченный орган является заявителем по настоящему делу о банкротстве отсутствующего должника, доказательств, свидетельствующих о выплате вознаграждения арбитражному управляющему Любочко Е.М. не имеется, какое-либо имущество у должника отсутствует, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что с уполномоченного органа в пользу Любочко Е.М. подлежит взысканию вознаграждение управляющего в размере 1 148 688,74 руб.

Доводы уполномоченного органа о том, что суд первой инстанции не дал оценку бездействию конкурсного управляющего по не проведению анализа сделок должника на предмет их недействительности, оценки ликвидности дебиторской задолженности в отношении ООО "Гермес-97" в размере 3 462 274 руб., признаются арбитражным судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Ненадлежащего исполнения обязанностей арбитражным управляющим за период с 12.09.2012 по 18.08.2017 не усматривается.

В силу пункта 4 статьи 20.6 Закона о банкротстве в удовлетворении ходатайства о выплате вознаграждения может быть отказано в случае освобождения или отстранения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве с даты его освобождения или отстранения.

Таким образом, Законом о банкротстве установлен исчерпывающий перечень оснований, для отказа в выплате вознаграждения либо уменьшения его размера. Иных оснований для отказа в выплате вознаграждения либо уменьшения его размера Законом о банкротстве не предусмотрено.

Судом апелляционной инстанции установлено и следует из материалов дела, что уполномоченный орган обратился в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействие) арбитражного управляющего Любочко Е.М. после исключения должника из ЕГРЮЛ.

26 июля 2018 года Арбитражным судом Саратовской области отказано УФНС России по Саратовской области в принятии жалобы на действия арбитражного управляющего Любочко Е.М. выразившиеся в неисполнении обязанностей конкурсного управляющего, в том числе в ненадлежащем и некачественном проведении анализа финансового состояния должника.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2018 определение Арбитражного суда Саратовской области от 26 июля 2018 года по делу N А57-153/2010 оставлено без изменения.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы о необходимости снижения размера вознаграждения отклоняются апелляционным судом на основании изложенного.

Заявителем апелляционной жалобы документально не опровергнуты выводы, к которым пришел суд первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования представленных в дело доказательств (статьи 9, 65 АПК РФ).

Несогласие апеллянта с произведенной судом первой инстанции оценкой имеющихся в деле доказательств, а также иное толкование заявителем положений гражданского законодательства не свидетельствуют о неправильном применении судом первой инстанции норм материального и процессуального права и не является в рассматриваемом случае основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 23 июля 2018 года по делу N А57-153/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший определение.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

О.В. Грабко Е.В. Пузина