Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2010 г. N 07АП-9185/10

г. Томск

30 ноября 2010 г.

Дело N А03-5490/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 15.11.2010.

Полный текст постановления изготовлен 30.11.2010.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Терехиной И. И.

судей: Кресса В.В., Ярцева Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Галимовой Р.Д.,

при участии:

от истца: Федорова Е.А. по дов. N 1 от 11.07.2010,

от ответчика: Давыдова В.А. по дов. от 08.11.2010, Николаевой О.М.по дов. от 08.11.2010

от третьих лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЖСК - 173 "Ключ" на решение Арбитражного суда Алтайского края от 12.08.2010 по делу N А03-5490/2010 (судья Симонова Л.А.) по иску ООО "ЖСК - 173 "Ключ" к муниципальному унитарному предприятию "Барнаулкапстрой", при участии третьих лиц - ООО "Барнаулстроймонтаж", ООО "Стройдизайн-проект", ООО "Дюна СПК" о взыскании 439 767 590 руб.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЖСК - 173 "Ключ" обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском к муниципальному унитарному предприятию "Барнаулкапстрой" (далее МУП "Барнаулкапстрой") о взыскании 439 767 590 руб. долга по оплате работ, выполненных по договорам подряда N 66 от 28.12.2006, N 65 от 28.12.2006, N 39 от 09.10.2007, N 38 от 09.10.2007.

Определением от 28.04.2010 (л.д.130-131, т.10) исковые требования о взыскании задолженности по договору подряда N 66 от 28.12.2006 выделены в отдельное производство с присвоением делу номера N А03- 5490/2010.

Указанным выше определением, а также определением от 25.06.2010 (л.д.34, т.12) судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ООО "Барнаулстроймонтаж", ООО "Стройдизайн-проект", ООО "Дюна СПК".

Истец, неоднократно изменяя исковые требования в порядке ст.49 АПК РФ, в уточненном исковом заявлении от 29.07.2010 (л.д.22-24, т.12) просит взыскать задолженность по договору подряда N 66 от 28.12.2006 в общей сумме 54 562 528,78 руб., из которых: 43 681 409,92 руб. - необоснованно снятых путем подписания ничтожных соглашений; 7 846 890,94 руб. - стоимость работ по акту N 28-1 "Общестроительные работы"; 2 206 212,96 руб. - стоимость работ по акту N 28-2 "Проезды, тротуары и отмостка"; 673 232 руб. - стоимость работ по акту 28-4 "Пожарная сигнализация"; 154 782,96 руб. - разница между фактической стоимостью работ и итоговой суммой, отраженной в справках формы КС-3, вследствие арифметической ошибки.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 12.08.2010 (резолютивная часть объявлена 29.07.2010) исковые требования удовлетворены частично, с МУП "Барнаулкапстрой" в пользу ООО "ЖСК-173 "Ключ", взыскано 1 883 763,96 руб. долга. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО "ЖСК-173 "Ключ" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить в части отказа во взыскании 43 681 409,92 руб. и принять в этой части новый судебный акт, об удовлетворении требований истца ссылаясь, в том числе на то, что:

- дополнительное соглашение от 03.07.2009 об изменении цены противоречит условиям договора (п.3.1) и соответственно не подлежит применению, однако в нарушение ст.168 АПК РФ суд никак не оценил этот довод истца;

- вывод суда о том, что истец не представил доказательств получения ответчиком необоснованного дохода (прикрытия сделки дарения) неверен, во-первых, данная сделка полностью соответствует признакам договора дарения; во-вторых, после расторжения договора подряда и договора финансирования ответчиком были переданы по договору долевого участи ООО "Барнаулкапстрой" 15 квартир, которые и явились необоснованным доходом;

- договор N 05 от 10.01.2007 является незаключенным и не порождает никаких правовых последствий; из договора невозможно определить сумму финансирования, его сроки и этапы; следовательно, судом неверно оценено и соглашение от 03.07.2009 о проведении зачета взаимной задолженности, а потому не учтено, что подписанием соглашения нарушены требования ст. 410 ГК РФ, т.к. у сторон отсутствовали встречные однородные требования, "возвратом" финансирования без договорного уменьшения суммы финансирования неисполненное обязательство инвестора (ЖСК-173 "Ключ") только увеличивается.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

МУП "Барнаулкапстрой" в отзыве на апелляционную жалобу, его представители в судебном заседании просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, указав на то, что доводы жалобы являются необоснованными: применение индекса установленного дополнительным соглашением от 03.07.2009 не ущемляет, а напротив, соответствует экономическим интересам истца; заключение сторонами дополнительных соглашений к договору подряда N 66 не противоречит требованиям закона и соответственно интересам сторон, а обращение с исковыми требованиями в этой части юридического лица в период банкротства следует расценивать как злоупотребление правом, что недопустимо в силу ст. 10 ГК РФ.

Третьи лица отзывов на апелляционную жалобу не представили.

Апелляционная жалоба рассмотрена на основании ч.3 ст.156 АПК РФ без участия представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения арбитражного суда от 12.08.2010, апелляционный суд считает его не подлежащим отмене (изменению).

Материалами дела установлено, что 28.12.2006 между МУП "Барнаулкапстрой" (заказчик) и ООО "ЖСК-173 "Ключ" (подрядчик) был заключен договор подряда на строительство N 66, предметом которого явилось строительство жилого дома, расположенного в г. Барнауле по ул. Взлетная, 9 (строительный номер 15, мкр.2000)., с приложениями N N 1, 2 (л.д. 128-139, т.1), по условиям которого:

- подрядчик обязуется в счет оговоренной в ст.3 договора стоимости выполнить за свой риск собственными и привлеченными силами и средствами работы по возведению объекта в соответствии с условиями договора, заданием заказчика и проектной документацией, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации (п.2.1);

- стоимость сооружаемого подрядчиком по настоящему договору объекта определяется на основании согласованной сторонами договорной цены (приложение N 1), она не является постоянной и может уточняться в связи с инфляционными процессами (п.3.1);

- заказчик производит оплату выполненных работ по сметам, составленным в базисных ценах с индексом изменения текущих цен к базисным ценам, публикуемым ежеквартально Управлением вневедомственной экспертизы и ценообразования комитета по строительству и архитектуре администрации Алтайского края в сборнике "Цены в строительстве". Ежеквартально до 10-го числа первого месяца, следующего за отчетным, заказчик производит оплату выполненных работ путем проведения взаимозачета на основании договора инвестирования (п.п.7.3, 7.4).

В приложении N 1 к договору "Ведомость договорной цены" стороны согласовали стоимость строительно-монтажных работ в текущих ценах в размере 215 914,67 тыс.руб. (на момент заключения договора подряда остаток СМР - 194 751,20 тыс.руб.), а в приложение N 2 "График производства работ" предусмотрели окончание строительства и ввод объекта в эксплуатацию - 3 квартал 2008 г.

28.03.2008 сторонами было подписано дополнительное соглашение N 2 к договору подряда N 66 от 28.12.2006, которым были внесены изменения в п.7.3 договора, согласно которым заказчик производит оплату выполненных работ по сметам, составленным в базисных ценах 2001 г., с переводом в текущие цены средними индексами, согласованными сторонами. Кроме того, стороны также определили произвести перерасчет выполненных работ за 2007 г. со следующими индексами (без НДС): 1 квартал- 4,98; 2 квартал - 5,20; 3 квартал- 5,27; 4 квартал - 6,35 (л.д.127, т.1).

Дополнительным соглашением N 3 к договору подряда N 66 от 03.07.2009 стороны, внеся изменения в п.7.4 договора, установили, что заказчик производит оплату выполненных работ по сметам, составленным в базисных ценах 2001 г. с переводом в текущие цены средним индексом 4,32 (без НДС) с 01.01.2008 (л.д.126, т.1).

Сторонами был подписан акт о приемке выполненных работ N 1 от 03.07.2009 (форма КС-2) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 03.07.2009 (форма КС-3), которым снята разница в стоимости работ, исчисленным по индексам между расчетным в 2008 г. индексом и определенным соглашением N 3 индексом - 4,32 без учета НДС, что повлекло уменьшение стоимости работ на сумму 37 018 144 руб. без НДС и 43 681 409,92 руб. с учетом НДС (л.д.141, 144, т.7).

10.01.2007 между МУП "Барнаулкапстрой" и ООО "ЖСК-173 "Ключ" был заключен договор N 05 инвестирования проектно-изыскательских работ и подготовки площадки под строительство, в том числе и жилого дома по ул. Взлетной,9 (л.д.28-29, т.8).

В связи с уменьшением стоимости СМР за 2008 г., стороны заключили соглашение о проведении зачета взаимной задолженности от 03.07.2009 - возврата финансирования по договору инвестирования N 05 от 10.01.2007 и договору подряда N 66 от 28.12.2006 на сумму 43 681 409,92 руб. (л.д.25, т.8).

Соглашение от 15.07.2009 (л.д.140, т.1) стороны расторгли договор подряда N 66 от 28.12.2006, указав на то, что обязательства сторон по вышеназванному договору прекращаются с момента вступления в силу настоящего соглашения.

Полагая, что МУП "Барнаулкапстрой" не были исполнены надлежащим образом обязательства по оплате выполненных истцом строительно - монтажных работ, а также в связи с введением в отношении истца процедуры наблюдения и необходимости формирования конкурсной массы для расчетов с кредиторами, ООО "ЖСК-173 "Ключ" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 11.01.2010 по делу N А03-9155/09 ООО "ЖСК-173 "Ключ" признано несостоятельным банкротом.

Конкурсный управляющий в уточненных исковых заявлениях качестве оснований исковых требований указывал на то, дополнительное соглашение об уменьшении стоимости выполненных в 2008 году работ на сумму 43 681 409,92 руб., является недействительным, противоречащим условиям договора подряда об оплате работ, который предполагал лишь возможность увеличения цены работ, и направлено на причинение ущерба подрядчику, ООО "ЖСК-173 "Ключ".

Отказывая в удовлетворении части иска, суд первой инстанции исходил из того, что примененные сторонами в расчетах индексы в 2008 г. превышали средневзвешенные индексы года, действовавшие в указанный период.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Статьей 421 ГК РФ предусмотрено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В соответствии со ст.424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Согласно п. 3 ст. 453 ГК РФ в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

Как следует из представленных в материалы дела дополнительных соглашений к договору подряда N 66, стороны добровольно внесли изменения в условия договора относительно цены работ на определенные периоды строительства. При этом соглашением N 2 стороны установили на 2007 г. расчетные индексы удорожания работ относительно базисной цены, предусмотренной сметой, превышающие средневзвешенные региональные индексы, которыми стороны должны были руководствоваться в соответствии с первоначальной редакцией договора. Примененные сторонами в расчетах индексы в 2008 г. также превышали средневзвешенные индексы года, действовавшие в указанный период.

Нормативно правовой акт, устанавливающий индексы обязательные для применения при выполнении строительно-монтажных работ, в настоящее время отсутствует.

Таким образом, условие об изменении цены работ в сторону понижения, как правильно указал суд первой инстанции, может быть признано недействительным только в том случае, если оно направлено на получение одной из сторон необоснованного дохода, т.е. прикрывало бы сделку дарения.

Доказательств наступления таких последствий в результате заключения сторонами соглашения N 3 об уменьшении ранее установленной цены работ, истец не представил.

Учитывая, что в период действия договора подряда ООО "ЖСК-173 "Ключ" были выполнены подрядные работы, которые до принятия сторонами решения о расторжении договора не были сданы заказчику, а направленные в адрес МУП "Барнаулкапстрой" для принятия акты приемки выполненных работ, в том числе N 28-1 "Общестроительные работы", N 28-2 "Проезды, тротуары и отмостка", N 28-4 "Пожарная сигнализация" (л.д.13-152, т.2), не подписаны, то суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования частично, обоснованно исходил из доказанности факта выполнения работ, только на сумму 1 883 763,96 руб.

Доводы апелляционной жалобы о том, что дополнительное соглашение от 03.07.2009 об изменении цены противоречит условиям п. 3.1 договора и данная сделка полностью соответствует признакам договора дарения, признаются необоснованными.

Исходя из буквального толкования п.3.1 договора подряда на строительство N 66 от 28.12.2006 его стоимость определяется на основании согласованной цены, которая не является постоянной и может постоянной уточняться. Ссылка подателя жалобы на то, что указание в договоре на инфляционные процессы непосредственно подразумевает изменение цены договора только в стороны увеличения, не может быть признана обоснованной, поскольку стороны своими действиями приняли изменение цены именно в стороны уменьшения, распорядившись тем самым своим правом о свободе договора.

К тому же, дополнительные соглашения N 2 от 28.03.2008 и N 3 от 03.07.2009 к договору к договору подряда на строительство N 66 от 28.12.2006 в порядке, установленном законом, не признаны недействительными и не оспорены сторонами.

Довод о незаключенности договора N 05 от 10.01.2007 апелляционным судом также подлежит отклонению.

В силу требований статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Законом РСФСР N 1488-1 от 26.06.1991 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федеральным законом N 39-ФЗ от 25.02.1999 "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" предусмотрено, что условия об объекте капитального вложения, а также о порядке, источниках и сроках финансирования строительства являются существенными условиями инвестиционных договоров.

Проанализировав условия договора N 05 инвестирования проектно-изыскательских работ и подготовки площадки под строительство от 10.01.2007, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что он является инвестиционным, существенные условия сторонами согласованы. В договоре указаны наименование и характеристики объекта капитальных вложений проектно-изыскательные работ и подготовка площадки под строительство Объектов, согласно генеральному плану застройки квартала 2000 г. Барнаула а именно: жилого дома по ул. ул. Взлетная,9 (строительный N 5), доли прилегающих улиц, внеплощадочных инженерных сетей и сооружений на них). Источники, порядок и сроки финансирования также определены, так как в договоре указано что: инвестор обязуется осуществлять своевременное финансирование проектно-изыскательских и работ Объектов и подготовки площадки под строительство в объеме, достаточном равномерного и непрерывного процесса. Инвестор в течение одного месяца с момента подписания настоящего договора перечисляет на расчетный счет застройщика сумму незавершенного производства в размере 26 113 826,06 руб., инвестор также обязуется производить оплату выполненных работ, услуг, необходимых в ходе проведения проектно-изыскательских работ и подготовки площадки под строительство. В течение 7 (семи) дней со дня получения от застройщика письма с требованием оплаты.

Принимая во внимание изложенное, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В силу ч.ч.1, 5 ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь ст.110, п. 1 ст. 269, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 12.08.2010 по делу N А03-5490/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Терехина И.И.

Судьи

Кресс В.В. Ярцев Д.Г.