Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2018 г. N 13АП-20936/18

г. Санкт-Петербург

24 сентября 2018 г.

Дело N А56-54427/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 сентября 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Глазкова Е.Г.

судей Савиной Е.В., Фуркало О.В.

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Марченко Е.С.

при участии:

от истца: представитель Белова О.А. по доверенности от 10.11.2017

от ответчика: представитель Павликова Н.Н. по доверенности от 12.05.2017

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20936/2018) Государственного унитарного предприятия "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.06.2018 по делу N А56-54427/2018 (судья Дорохова Н.Н.), принятое

по иску Государственного унитарного предприятия "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга"

к обществу с ограниченной ответственностью "Ремстройинтур"

о взыскании задолженности

установил:

государственное унитарное предприятие "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга" (далее - ГУП "ТЭК СПб", Предприятие) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Ремстройинтур" (далее - ООО "Ремстройинтур", Общество) 10 105 325 рублей 30 копеек задолженности по договору от 30.12.2011 N 542.055.11, а также 6 360 695 рублей 95 копеек неустойки.

Решением суда от 25.06.2018 в удовлетворении иска отказано.

Предприятием подана апелляционная жалоба на решением суда от 25.06.2018. Податель жалобы просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив требования Предприятия в полном объеме.

Податель жалобы полагает, что имеет место несоответствие выводов, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права.

Податель жалобы не согласен с выводом суда об отсутствии в материалах дела доказательств выполнения истцом работ во исполнение Договора. По мнению истца, таковыми доказательствами являются: договор на выполнение работ N 236 от 08.04.2013, заключенному между ГУП "ТЭК СПб" и ООО "ТЕВИР" (далее - Договор подряда от 08.04.2013); акты приемки выполненных работ по указанному договору по форме КС-2, КС-3; платежные поручения N N 5923 от 25.04.2014, 5924 от 25.04.2014, 002045 от 31.01.2017; Условия на реконструкцию тепловых сетей от 04.10.2012 N 22-05/25699-1142. Работы по реконструкции тепловых сетей от 8-й Выборгской котельной до ТК-1 выполнялись ООО "ТЕВИР" по заданию ГУП "ТЭК СПб" именно в целях обеспечения технической возможности подключения объекта Ответчика к системе теплоснабжения Предприятия. Указанные работы были успешно завершены ООО "ТЕВИР", приняты Истцом 31.12.2013, а также окончательно оплачены - 31.01.2017 (платежное поручение N 002045 от 31.01.2017). Истец полагает, что факт выполнения Предприятием работ по реконструкции тепловых сетей одновременно для целей подключения объекта Ответчика, а также иного заявителя - ООО "Марком-Нева-Отель" действующим законодательством в сфере подключения (постановление Правительства от 05.07.2018 N 787), а равно законодательством, действовавшим на момент заключения Договора (постановление Правительства от 09.06.2007 N 360), не запрещается, и как следствие, не освобождает Общество от обязанности исполнить встречные финансовые обязательства по Договору.

Податель жалобы не согласен с выводом суда об отсутствии в материалах дела доказательств продления срока действия Договора, а также намерения сторон продолжить сотрудничество по подключению объекта Ответчика. Отношения сторон урегулированы условиями Договора, который согласно пункту 8.1. действует до 15.09.2013. Вместе с тем, пунктом 1 Дополнительного соглашения N 1 от 24.09.2014 к Договору, стороны согласовали новую редакцию пункта 8.1., указав, что Договор вступает в силу с даты представления Заказчиком Исполнителю подписанного Сторонами договора и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств. Указанное соглашение является неотъемлемой частью Договора и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 15.09.2013 (пункты 3, 4 Дополнительного соглашения N 1 от 24.09.2014 к Договору). Податель жалобы полагает, что действие Договора носило непрерывный характер.

Относительно отказа сторон от исполнения Договора, податель жалобы отмечает, что уведомление об отказе от Договора сторонами не направлялось, доказательств обратного ответчиком не представлено. Факт подписания ответчиком дополнительных соглашений N N 1, 2 к Договору, очевидно, свидетельствует о заинтересованности последнего в исполнении Договора.

Податель жалобы не согласен с выводом суда о том, что требование заявлено за пределами срока исковой давности. Предметом спора является взыскание задолженности (10 105 325,30 руб.) и неустойки (6 063 195,18 руб.) по договору о подключении к тепловым сетям объекта капитального строительства от 30.12.2011 N 542.055.11, а не задолженности по Договору подряда от 08.04.2013. Согласно пунктам 3.1, 3.2 Договора общая цена услуги составляет 20 210 650,60 руб., при этом спорная сумма 10 105 325,30 руб. в течение 15 календарных дней подлежит уплате с даты подписания сторонами акта о подключении. Предприятие письмом от 10.04.2017 N 34-06/12409 уведомило Общество о готовности системы теплоснабжения Предприятия к подключению Объекта Заказчика, а также просил подписать Акт о подключении к Договору, указав дополнительно на недопустимость безосновательного уклонения от подписания последнего со ссылкой на пункт 4.4. Договора. Таким образом, учитывая положения пункта 4.4 Договора, срок исполнения обязательств по оплате стоимости услуги в размере 10 105 325,30 руб. истек 10.05.2017. По мнению подателя жалобы, срок исковой давности для обращения с рассматриваемым требованием не истек.

Податель жалобы полагает неверным вывод суда о несоответствии акта о подключении, направленного Предприятием в адрес ответчика, требованиям Приложения N 2 к Постановлению Правительства РФ от 16.04.2012 N 307. По мнению подателя жалобы является ошибочным применение судом первой инстанции Правил подключения к системам теплоснабжения, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 307, поскольку Договор был заключен сторонами - 30.12.2011, т.е. в период действия Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утв. Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 N 360, которые, в частности, не утверждали форму Акта о подключении.

Податель жалобы также полагает, что истечение срока действия Условий подключения само по себе не означает невозможности исполнения обязательств по Договору и не является с точки зрения положений главы 26 ГК РФ основанием для прекращения обязательств по нему.

Ответчик представил отзыв с возражениями против удовлетворения жалобы.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные, соответственно, в жалобе и отзыве на неё.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы и возражений на неё, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Согласно материалам дела, между ГУП "ТЭК СПб" (далее - исполнитель) и ООО "Ремстройинтур" (далее - заказчик) заключен договор от 30.12.2011 N 542.055.11 о подключении к тепловым сетям объекта капитального строительства (далее - договор), расположенного по адресу: Санкт-Петербург, Пироговская наб., участок 1 (северо-восточнее дома N 7, корп. 1, лит. А) (далее - объект), по условиям которого исполнитель обязался оказать заказчику услугу по подключению объекта к тепловым сетям, а именно: выполнить действия по подготовке системы теплоснабжения к подключению объекта капитального строительства, в том числе, определить условия подключения теплопотребляющих энергоустановок заказчика к тепловым сетям предприятия, обеспечить техническую возможность такого подключения путем создания дополнительной тепловой мощности от источника тепловой энергии и (или) увеличения пропускной способности тепловых сетей и обеспечить возможность подачи тепловой энергии в точке подключения объекта к тепловым сетям Исполнителя в соответствии с Условиями подключения N22-05/28048-898 от 24.11.2011 (Приложение N1 к настоящему договору) в пределах согласованного количества тепловой мощности 2, 723 Гкал/час, а заказчик обязуется выполнить условия подключения, иные необходимые действия по подготовке объекта капитального строительства к подключению и оплатить услугу.

Согласно п.20 Условий подключения N 22-05/28048-898 от 24.11.2011 (далее - Условия подключения), срок действия условий подключения до 15.09.2013, после чего они теряют силу.

Пунктами 3.1, 3.2 договора общая цена услуги составляет 20 210 650 рублей 60 копеек и подлежит внесению заказчиком в следующем порядке:

15% от цены услуги, что составляет - 3 031 597 рублей 59 копеек в течение 15 календарных дней с даты заключения договора,

35% от цены услуги, что составляет - 7 073 727 рублей 71 копейки в течение 180 календарных дней с даты заключения договора,

50% от цены услуги, что составляет - 10 105 325 рублей 30 копеек в течение 15 календарных дней с даты подписания сторонами акта о подключении.

В соответствии с пунктом 5.1 договора за нарушение заказчиком обязательств по оплате исполнитель вправе взыскать с него неустойку в размере 0,014% ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, установленной на дату заключения настоящего договора, от общего размера платы за подключение по договору, за каждый день просрочки, но не более 30 % от размера платы по договору.

Согласно п.4.2 договора, срок оказания услуги - до окончания срока действия договора.

Пунктом 8.1 договора стороны определили срок действия договора - до 15.09.2013.

В установленный договором срок услуга не оказана.

После истечения срока действия договора стороны подписали Дополнительные соглашения к договору: N 1 от 24.09.2014 и N 2 от 24.09.2014.

Дополнительным соглашением N 1 изменена редакция пункта 8.1 договора о сроке действия на формулировку - "до полного исполнения обязательств".

Дополнительным соглашением N 2 изменена редакция пункта 4.2 договора: "Исполнитель обязан оказать услугу _ в течение 18 месяцев с даты заключения дополнительного соглашения N1 (при условии выполнения Заказчиком Условий подключения").

Заказчик не предпринимал действий по исполнению условий договора и не перечислил средства, предусмотренные договором.

ГУП "ТЭК СПб" заключен договор подряда от 08.04.2013 N 236 с ООО "ТЕВИР", предметом которого являлась реконструкция тепловых сетей от коллектора 8-й Выборгской котельной до ТК-1 на тепловых сетях к дому N 2 по ул. Оренбургской. Работы завершены и приняты ГУП "ТЭК СПб" (заказчиком) - 31.12.2013.

ГУП "ТЭК СПб" письмом от 10.04.2017 N 34-06/12409 уведомило ООО "Ремстройинтур" о готовности системы теплоснабжения предприятия к подключению объекта заказчика, направило для подписания Акт о подключении к договору от 30.12.2011 N 542.055.11 б/н, б/д. (письмо доставлено ООО "Ремстройинтур" 18.04.2017).

Ответчик, утратив интерес к договору, уклонился от подписания Акта.

26.02.2018 Предприятие направило Обществу претензию с требованием об оплате 10 105 325 рублей 30 копеек задолженности по оплате третьего этапа и начисленной неустойки.

ООО "Ремстройинтур" претензию оставило без удовлетворения, акт о подключении не подписало, сумму задолженности и неустойки не оплатило, что повлекло обращение ГУП "ТЭК СПб" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

ООО "Ремстройинтур" против иска возражало, указало, что аналогичный объем работ выполнен по договору от 09.04.2007 N ДДИ 367-07-07/8118-Э-06 с ООО "Маркор-Нева-Отель". ГУП "ТЭК СПб" в рамках дела N А56-55526/2015 по требованию о взыскании с ООО "Маркор-Нева-Отель" долга за подключение представило аналогичный пакет документов, в том числе договор подряда, который заявлен истцом в подтверждение факта выполнения работ по настоящему спору.

ООО "Ремстройинтур" полагает недействительными соглашения о продлении срока действия договора от 30.12.2011 N 542.055.11, оформленные после прекращения его действия и действия технических условий, заявило о пропуске истцом срока исковой давности.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска, сославшись на следующие обстоятельства.

В силу части 1 статьи 13 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ) потребители тепловой энергии, в том числе застройщики, планирующие подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения, заключают договоры о подключении (технологическом присоединении) к системе теплоснабжения и вносят плату за подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения в порядке, установленном статьей 14 названного Закона.

Правоотношения, связанные с подключением потребителей тепловой энергии к системе теплоснабжения регулируются Правилами подключения к системам теплоснабжения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 N 307 "О порядке подключения к системам теплоснабжения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" (далее - Правила N 307).

Договор о подключении к тепловым сетям имеет специальное правовое регулирование, содержащееся в Правилах N 307, которые являются специальными по отношениям к нормам, содержащимся в главе 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 3 Правил N 307 подключение объекта к системам теплоснабжения осуществляется на основании договора о подключении. По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение, а заявитель обязуется выполнить действия по подготовке объекта к подключению и оплатить услуги по подключению.

В силу пункта 36 Правил N 307 при исполнении договора о подключении исполнитель имеет право изменить дату подключения подключаемого объекта на более позднюю без изменения сроков внесения платы за подключение в случае, если заявитель не соблюдает установленные договором сроки внесения платы за подключение.

Выполнение истцом (исполнителем) обязательства по осуществлению мероприятий по технологическому присоединению обусловлено исполнением ответчиком (заказчиком) встречного обязательства по внесению в установленные сроки платы за подключение (пункт 1 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Право же требовать внесения предварительной оплаты по договору законом не предусмотрено.

ГУП "ТЭК СПб" в период действия договора с требование об оплате, извещениями о приостановлении работ или требованиями о возмещении убытков к заявителю не обращалось.

В соответствии со статьей 425 Гражданского кодекса Российской Федерации законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

В соответствии с пунктом 31 Правил подключения к системам теплоснабжения (далее - Правила N 307), утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 307 "О порядке подключения к системам теплоснабжения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" нормативный срок подключения не может превышать для теплопотребляющих установок 18 месяцев с даты заключения договора о подключении.

Пунктом 8.1 договора стороны определили срок действия - до 15.09.2013.

В силу пункта 32 Правил N 307 условия подключения выдаются исполнителем вместе с проектом договора о подключении, являются его неотъемлемой частью. В силу пункта 20 Условий подключения, срок их действия - 15.09.2013 по истечении которого они теряют силу. Стороны не предпринимали мер по исполнению договора в период его действия.

ООО "Ремстройинтур" пояснило, что не приступало к строительству объекта, подключение которого предполагалось, в связи с чем, не было заинтересовано в исполнении договора от 30.12.2011 N 542.055.11.

Дополнительные соглашения от 24.09.20147 N 1 и от 24.09.2014 N 2, изменяющие срок действия договора, подписаны сторонами после прекращения действия договора подключения и не являются основанием для признания договора от 30.12.2011 N 542.055.11 действующим. Кроме того, Дополнительное соглашение N 1 изменяет редакцию пункта 8.1 договора о сроке действия на формулировку - "до полного исполнения обязательств", что противоречит нормативному сроку подключения установок- 18 месяцев (пунктом 31 Правил подключения к системам теплоснабжения), а Дополнительным соглашением N 2 установлен срок исполнения -24.03.2016, до наступления которого стороны также не выразили интерес к продолжению сотрудничества.

Само по себе заключение дополнительного соглашения в отношении какой-либо сделки за пределами срока действия этой сделки при наличии в таком соглашении согласования нового периода действия договора не может повлечь незаключенности либо недействительности такого дополнительного соглашения с точки зрения гражданского законодательства и принципа свободы воли договаривающихся сторон, закрепленного в статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Однако следует учитывать специфику договора присоединения. В пункте 39 Правил N 307 указано, что в случае если в процессе строительства (реконструкции) подключаемого объекта превышен срок действия условий подключения, указанный срок продлевается по согласованию с исполнителем на основании письменного обращения заявителя. Согласование отступления от условий подключения, а также продление срока действия условий подключения осуществляется исполнителем в течение 15 дней с даты получения обращения заявителя путем внесения изменений в договор о подключении. Отказ в продлении должен быть вызван исключительными обстоятельствами, препятствующими исполнению договора по технологическому подключению.

Инициативы о дальнейшем продлении технических условий, которые являются неотъемлемой частью договора (пункта 32 Правил N 307), заявитель не проявил, новые технические условия уполномоченным органом не выдавались. Срок действия условий подключения истек - 15.09.2013.

Из пункта 43 Правил подключения к системам теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 N 307 "О порядке подключения к системам теплоснабжения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" (далее - Правила N 307), следует, что осуществление подключения завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о подключении объекта к системе теплоснабжения, подтверждающего выполнение сторонами обязательств по договору о подключении, содержащего информацию о разграничении балансовой принадлежности тепловых сетей и разграничении эксплуатационной ответственности сторон, по форме согласно приложению N 2. Спорный акт не соответствует форме, вышеперечисленные документы не составлены и заявителю не переданы.

В силу положений статей 48, 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации представление документов, подтверждающих соответствие построенного объекта техническим условиям и подписанных организацией, осуществляющей эксплуатацию системы теплоснабжения, является обязательным для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Акт о подключении направлен заказчику сопроводительным письмом от 10.04.2017 N 34-06/12409 по истечении года со дня "предполагаемого истцом" крайнего срока выполнения работ (в редакции доп.соглашения N2), при этом факт выполнения работ подтвержден договором с третьим лицом, датированным 2013 годом, которым также подтверждено выполнение аналогичных работ при исполнении иного договора с иным лицом (ООО "Маркор-Нева-Отель").

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к выводу, что требование об оплате не обеспечено доказательствами выполнения работ, доказательствами продления срока действия прекращенного договора, намерением сторон продолжить сотрудничество по подключению объекта к сетям (строительство которого не начиналось, объект подключения не создан), заявлено за пределами срока исковой давности.

Апелляционный суд находит ошибочным вывод о пропуске срока исковой давности, поскольку срок спорной оплаты третьего этапа увязан с датой исполнения обязательства Предприятием. Истец ссылается на выполнение услуги, предусмотренной договором, в апреле 2017. Доказательства иного в деле отсутствуют. Таким образом, на дату обращения истца в суд срок исковой давности по заявленному требованию не истек.

В то же время, апелляционный суд также не усматривает оснований для удовлетворения иска.

Апелляционный суд признает несостоятельным довод истца о том, что к отношениям сторон не подлежали применению положения Правил N 307, действовавшие в спорный период.

В силу п.32 Правил N 307 и условий договора, Условия подключения N 22-05/28048-898 от 24.11.2011 являются неотъемлемой частью договора.

Согласно п.20 Условий подключения N 22-05/28048-898 от 24.11.2011, срок действия условий подключения до 15.09.2013, после чего они теряют силу.

Таким образом, Условия подключения N 22-05/28048-898 от 24.11.2011 утратили силу после 15.09.2013.

Новые Условия подключения сторонами не согласованы. Истец не представил доказательства, свидетельствующие о том, что сторонами предпринимались меры по оформлению новых Условий подключения.

Между тем, Условия подключения являются существенным условием договора, их наличие обязательно в силу нормативных требований, изложенных выше.

При таких обстоятельствах, в силу положений ст.432 ГК РФ, следует признать, что после 15.09.2013 договор является незаключенным и у Предприятия не было оснований для продолжения исполнения договора, в рамках которого не достигнуто соглашение о существенном условии договора.

Соответственно, не может быть удовлетворено требование об оплате работ, результат которых не согласован сторонами.

С учетом изложенного апелляционная жалоба подлежит отклонению.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.06.2018 по делу N А56-54427/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.Г. Глазков

Судьи

Е.В. Савина О.В. Фуркало