Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2018 г. N 09АП-38757/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 11 декабря 2018 г. N Ф05-19328/15 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

27 сентября 2018 г.

Дело N А40-187351/13

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 сентября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей О.И.Шведко, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д. Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Чубия В.В.

на определение Арбитражного суда г.Москвы от 25.06.2018 г.

по делу N А40-187351/13, вынесенное судьей А.А. Архиповым в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Финлайт" об отказе в пересмотре определения от 07.06.2017 г. по вновь открывшимся обстоятельствам,

при участии в судебном заседании:

от ФНС - Сидорочкина Т.С., дов. от 27.10.2016 г.,

от Чубия В.В. - Коломенская Е.В., дов. от 03.06.2014 г.,

от АО "НК Банк" - Проскурина Х.И., дов. от 15.05.2018 г.,

конкурсный управляющий ООО" Финлайт" - Шутов Н.А., определение АСГМ от 05.10.2016 г.,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 03.02.2015 г. ООО "Финлайт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Гончаров С.А.

Определением от 16.09.2015 г. Гончаров С.А. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Финлайт". Конкурсным управляющим утвержден Ехлаков Е.П.

Определением суда от 05.10.2016 г. Ехлаков Е.П. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Финлайт", утвержден конкурсным управляющим ООО "Финлайт" арбитражный управляющий Шутов Н.А.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 07.06.2017 г. требования АО "НК Банк" к ООО "Финлайт" в размере 177 207 515, 30 руб. - основной долг, признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 25.06.2018 г. в удовлетворении заявления ИФНС России N 27 по г.Москве о пересмотре определения Арбитражного суда г.Москвы от 07.06.2017 г. по делу N А40-187351/13-36-245Б по вновь открывшимся обстоятельствам отказано.

Не согласившись с определением суда, участник должника Чубий В.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г.Москвы от 25.06.2018 г.; пересмотреть по вновь открывшимся обстоятельствам определение Арбитражного суда г.Москвы от 07.06.2017 г. о включении требований АО "НК Банк" в реестр требований кредиторов ООО "Финлайт" в размере 177 207 567,60 руб. - основной долг, как подлежащих удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов третьей очереди, включенных в реестр; отменить определение Арбитражного суда г.Москвы от 07.06.2017 г.; отказать АО "НК банк" в удовлетворении заявления о включении требования в реестр требований кредиторов ООО "ФИНЛАЙТ".

В жалобе заявитель указывает, что определением от 07.06.2017 г. Арбитражный суд г.Москвы требования АО "НК Банк" к ООО "ФИНЛАЙТ" в размере 177 207 567, 60 руб. - основной долг, признал обоснованными и подлежащими удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов третьей очереди, включенных в реестр. Вышеуказанный судебный акт был оставлен без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20.12.2017 г., определением Верховного Суда РФ от 16.02.2018 г.

В обоснование наличия права требования АО "НК банк" в заявлении от 18.10.2016 г. о включении требований в реестр кредиторов указывало следующие обстоятельства.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 24.06.2016 г., оставленным без изменения постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2016 г. и Арбитражного суда Московского округа от 24.10.2016 г., а также определением Верховным судом РФ от 22.12.2016 г., исковое заявление арбитражного управляющего Ехлакова Е.П. было удовлетворено в рамках рассмотрения обособленного спора в деле о банкротстве - оспариваемые операции были признаны недействительными, были применены последствия их недействительности в виде взыскания с банка в пользу должника 177 207 567,60 руб. и восстановления задолженности общества "ФИНЛАЙТ" перед банком по кредитным договорам в указанной сумме.

При вынесении определения от 07.06.2017 г. перед судом первой инстанции была поставлена задача убедиться в том, что АО "НК банк" исполнило определение суда от 24.06.2016 г. и перечислило в конкурсную массу сумму в размере 177 207 567,60 руб. Требования банка подлежали включению в реестр на сумму в размере 177 207 567,60 руб. только после возврата указанной суммы в конкурсную массу.

Между тем заявителем ИФНС России N 27 по г.Москве было установлено следующее.

АО "НК банк" до настоящего момента не исполнило определение от 24.06.2016 г., сумму в размере 177 207 567,60 руб. в конкурсную массу не перечислило, поэтому у суда первой инстанции при вынесении определения от 07.06.2017 г. отсутствовали законные основания для включения требований АО "НК банк" в реестр кредиторов должника.

По мнению инспекции, указанное и являлось вновь открывшимся обстоятельством - основанием для отмены определения от 07.06.2017 г. в связи с пересмотром.

Так, на основной счет должника платежным поручением N 210 от 24.11.2016 г. от ООО "ПОЛИКОМ-ВЕСТ" поступила сумма в размере 177 207 567,60 руб., в назначении платежа было указано "Исполнение Определения Арбитражного суда г.Москвы от 24 июня 2016 г. по делу N А40-187351/13-36-245 Б. Без налога (НДС)". Кроме того, 16.03.2017 г. ООО "ПОЛИКОМ-ВЕСТ" перевело на расчетный счет должника денежные средства в размере 4 769 110,77 руб. платежным поручением N 42 от 16.03.2017 г., в назначении платежа было указано "Перечисление денежных средств по претензии N 14/пр. от 17.02.2017 г в рамках дела N А40-187351/13-36-245Б. Без налога (НДС)". Оригиналы указанных платежных поручений были представлены на обозрение суду первой инстанции, банковские выписки в подтверждение позиции были приобщены ИФНС России N 27 по г.Москве к материалам заявления о пересмотре. Никаких иных доказательств со стороны конкурсного управляющего Шутова Н. А., АО "НК банк", ООО "ПОЛИКОМ-ВЕСТ" судом не приобщалось.

Таким образом, в материалы дела не представлено никаких доказательств, обосновывающих право АО "НК банк" не исполнять определение от 24.06.2016 г., а также возложить установленную судом обязанность на другое лицо - на мажоритарного кредитора и одновременно лица, аффилированного с АО "НК банк", - ООО "ПОЛИКОМ-ВЕСТ". Напротив, материалами дела подтверждается, что исполнило обязанность не включенный в реестр кредитор АО "НК банк", а иное лицо - ООО "ПОЛИКОМ-ВЕСТ".

Мотивируя отказ в пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам, в обжалуемом определении от 25.06.2018 г. суд указал, что ООО "ПОЛИКОМ-ВЕСТ" произвело платеж по поручению АО "НК банк" в связи с наличием якобы соглашения между банком и кредитором, а также в рамках якобы существующих договоров цессии от 21.04.2014 г. и от 25.06.2014 г. по 10 кредитным договорам.

При вынесении обжалуемого определения судом первой инстанции были неправильно применены нормы ст.313 ГК РФ.

В данной ситуации личность кредитора имела особо важное значение, поскольку только реально исполнивший установленную судом обязанность кредитор, то есть пополнивший конкурсную массу на сумму 177 207 567, 60 руб. имел законные основания на включение требований в реестр кредиторов, о чём прямо указано в норме п.2 ст.61.6 Закона о банкротстве.

У АО "НК банк" такие основания отсутствовали и отсутствуют в силу вышеуказанных фактов.

Вместе с тем ввиду исполнения обязательства за АО "НК-банк" подлежали включению в реестр требования ООО "ПОЛИКОМ-ВЕСТ", однако таких требований указанное лицо не заявляло, то есть само воздержалось от включения собственных требований в реестр, что является правом последнего, а не обязанностью, и не противоречит действующему законодательству.

Личная зависимость кредитора ООО "ПОЛИКОМ-ВЕСТ" и конкурсного управляющего Шутова Н. А. от АО "НК банк" подтверждается следующим.

Мажоритарный кредитор - ООО "Поликом-вест" является аффилированным лицом с банком - АО "НК банк", проигравшим указанную сумму должнику. В сведениях из ЕГРЮЛ ООО "Поликом-вест" указано в качестве учредителя банка.

Аффилированность конкурсного управляющего Шутова Н.А. с АО "НК банк" и одновременно с ООО "Поликом-вест" подтверждается тем, что АО "НК банк" заявил Шутова Н. А. как финансового управляющего в деле о банкротстве должника банка - Заридзе Г. Г. (дело N А40-70978/16-160-101 в Арбитражном суде г.Москвы), это произошло на этапе подачи заявления о банкротстве в начале 2016 года. С указанного момента Шутов Н.А. является лицом, зависимым от АО "НК банк", как от лица, назначившего финансового управляющего.

Кроме того, АО "НК банк" заявил Шутова Н.А. как финансового управляющего и в другом деле о банкротстве должника банка - Чадаева Ю. Г. (дело N А43-44709/2017-46-75 в Арбитражном суде Нижегородской области), это произошло на этапе подачи заявления о банкротстве в конце 2017 года. Определением от 07.02.2018 г. Шутов Н.А. был утвержден финансовым управляющим указанного должника. Таким образом, Шутов Н. А. остаётся лицом, зависимым от АО "НК банк", как от лица, назначившего его на должность финансового управляющего.

По мнению заявителя, у конкурсного управляющего Шутова Н.А. имелась личная заинтересованность в предпочтительном отношении к АО "НК банк", в связи с чем именно конкурсным управляющим Шутовым Н. А. фактически были сокрыты от Арбитражного суда г.Москвы при вынесении определения от 07.06.2017 г. данные о платежных поручениях и о поступлении денежных средств не от банка, а от мажоритарного кредитора, что сыграло решающую роль при принятии судом неправосудного судебного акта.

Заявитель полагает, что с учётом личной финансовой зависимости конкурсного управляющего Шутова Н. А. от мажоритарного кредитора ООО "Поликом-вест" и от кредитора АО "НК банк" у апелляционного суда имеются основания отменить определение от 25.06.2018 г.

Конкурсный управляющий ООО "Финлайт" предоставил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 25.06.2018 г. по делу N А40-187351/13 оставить без изменения, а апелляционную Чубия В.В. - без удовлетворения.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей ФНС, Чубия В.В., АО "НК Банк", конкурсного управляющего ООО "Финлайт" Шутова Н.А., поддержавших свои правовые позиции, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела, заявления уполномоченного органа, следует, что по мнению ИФНС России N 27 по г.Москве, является неисполнение АО "НК Банк" определения Арбитражного суда г.Москвы от 24.06.2016 г. по делу N А40-187351/13, оставленного без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2016 г., о признании недействительной сделкой перечисления должником денежных средств в общем размере 177 207 567,60 рублей в пользу АО "НК Банк" в счет погашения обязательств по кредитным договорам: по кредитному договору N 101 КС/18 от 22.07.2011 г. на сумму 10 372 625 руб., по кредитному договору N 661/10К от 06.05.2008 г. на сумму 1 267 400 руб., по кредитному договору N 661/89К от 28.11.2011 г. на сумму 5 168 858,01 руб., по кредитному договору N 101 КС/23 от 02.08.2011 г. на сумму 6 248 375 руб., по кредитному договору N 101 КС/16 от 12.07.2011 г. на сумму 9 209 000 руб., по кредитному договору N 101 КС/25 от 16.08.2011 г. на сумму 11 148 375 руб., по кредитному договору N 667/12К от 25.05.2010 г. на сумму 9 400 000 руб., по кредитному договору N 661/89К от 28.11.2011 г. на сумму 13 020 000 руб., по кредитному договору N 675/2К от 20.05.2009 г. на сумму 22 600 000 руб., по кредитному договору N КД384КВ от 26.05.2009 г. на сумму 2 083 480,44 евро и о применении последствий недействительности сделки, с АО "НК Банк" взысканы в конкурсную массу должника денежные средства в размере 177 207 567,60 руб.; восстановлена задолженность должника перед АО "НК Банк" на сумму 177 207 567,60 руб. по вышеуказанным договорам.

В соответствии с ч.1 ст.312 АПК РФ, заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам подается в арбитражный суд, принявший данный судебный акт, лицами, участвующими в деле, не позднее трех месяцев со дня открытия обстоятельств, являющихся основанием для пересмотра судебного акта.

Согласно ч.2 ст.311 АПК РФ, вновь открывшимися обстоятельствами являются: существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю; установленные вступившим в законную силу приговором суда фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо ложные показания свидетеля, заведомо неправильный перевод, которые повлекли за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу; установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные деяния лица, участвующего в деле, или его представителя либо преступные деяния судьи, совершенные при рассмотрении данного дела. Указанный перечень оснований является исчерпывающим.

Суд первой инстанции обоснованно указал в обжалуемом определении, что заявителем, в нарушение требований ст.65 АПК РФ не представлено доказательств наличия обстоятельств, указанных в ст.311 АПК РФ.

Также верно суд первой инстанции указал на то обстоятельство, что определение Арбитражного суда г.Москвы от 24.06.2016 г. по делу N А40-187351/13 исполнено кредитором.

Как разъяснено в п.21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 г. N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса РФ об обязательствах и их исполнении", если исполнение обязательства было возложено должником на третье лицо, то последствия такого исполнения в отношениях между третьим лицом и должником регулируются соглашением между ними.

Согласно п.5 ст.313 ГК РФ, при отсутствии такого соглашения к третьему лицу, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора в соответствии со ст.387 ГК РФ.

Из материалов дела следует, что ООО "Поликом-Вест" 24.11.2016 г. произвело платеж в пользу должника на сумму 177 207 567,60 руб. по поручению АО "НК Банк", т.е. в связи с наличием соглашения между банком и ООО "Поликом-Вест". Осуществление данного платежа являлось следствием взаиморасчетов между ООО "Поликом-Вест" и АО "НК Банк" в рамках заключенных 21.04.2014 г. и 25.06.2014 г. договоров цессии, предмет которых составляла задолженность ООО "Финлайт" по 10 кредитным договорам, частичное исполнение которых признано судом недействительным.

В силу п.1 ст.313 ГК РФ кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом, если исполнение обязательства возложено должником на указанное третье лицо.

При этом, как разъяснено в п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 г. N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса РФ об обязательствах и их исполнении", кредитор по денежному обязательству не обязан проверять наличие возложения, на основании которого третье лицо исполняет обязательство за должника, и вправе принять исполнение при отсутствии такого возложения кредитором.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что к правоотношениям ООО "Поликом-Вест", АО "НК Банк" и ООО "Финлайт" подлежит применению п.1 ст.313 ГК РФ.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что заявление о пересмотре определения Арбитражного суда г.Москвы от 07.06.2017 г. по новым обстоятельствам не подлежит удовлетворению.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст.266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 25.06.2018 г. по делу N А40-187351/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Чубия В.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова О.И. Шведко