Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 октября 2018 г. N 15АП-8067/18

город Ростов-на-Дону

08 октября 2018 г.

дело N А53-22573/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 октября 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Филимоновой С.С.,

судей Ефимовой О.Ю., Смотровой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ламбрианиди А.А.,

при участии представителя заявителя Щербаков С.В. по доверенности от 09.07.2018, заинтересованного лица Ярмановой Т.В. по доверенности от 09.01.2018, Новикова Р.С. по доверенности от 01.10.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Шауманн Агри" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 03.04.2018 по делу N А53-22573/2017 (судья Парамонова А.В.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Шауманн Агри" к заинтересованному лицу Таганрогской таможне о признании недействительными решений,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Шауманн Агри" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Таганрогской таможне (далее - заинтересованное лицо, таможенный орган) о признании недействительным решений по результатам таможенной проверки N 10319000/210/050717/Т000002 от 05.07.2017 г. о принятии решений в области таможенного дела, а именно решений о неправомерном применении ставки НДС в размере 10 % в отношении задекларированного товара по ДТ N N 10319010/040814/0009238, 10319010/060814/0009337, 10319010/080814/0009422, 10319010/080814/0009424, 10319010/080814/0009414, 10319010/270814/0009922, 10319010/300814/0010010, 10319010/110914/0010320, 10319010/230914/0010607, 10319010/041014/0010892, 10319010/101014/0011022, 10319010/201014/0011255, 10319010/251014/0011441, 10319010/251014/0011454, 10319010/291014/0011534, 10319010/311014/0011632, 10319010/290814/0009995, 10319010/300814/0010021, 10319010/110914/0010325, 10319010/011014/0010826, 10319010/101014/0011041, 10319010/151014/0011172, 10319010/201014/0011256, 10319010/251014/0011446, 10319010/281014/0011512, 10319010/301014/0011579, 10319010/311014/0011633, 10319010/290814/0009999, 10319010/050914/0010143, 10319010/220914/0010585, 10319010/011014/0010827, 10319010/101014/0011034, 10319010/201014/0011254, 10319010/251014/0011439, 10319010/251014/0011447, 10319010/291014/0011522, 10319010/301014/0011581, 10319010/061114/0011739, 10319010/081114/0011791, 10319010/131114/0011923, 10319010/290815/0017723, 10319010/141114/0011946, 10319010/191114/0012084, 10319010/221114/0012154, 10319010/281114/0012303, 10319010/041214/0012487, 10319010/051214/0012515, 10319010/101214/0012692, 10319010/121214/0012786, 10319010/171214/0012969, 10319010/110115/0000067, 10319010/160115/0000213, 10319010/160115/0000217, 10319010/230115/0000486, 10319010/140215/0001297, 10319010/150815/0016380, 10319010/180215/0001454, 10319010/140315/0002818, 10319010/020415/0004180, 10319010/210415/0005644, 10319010/290415/0006332, 10319010/160515/0007338, 10319010/010615/0008687, 10319010/040615/0009015, 10319010/150615/0009812, 10319010/180615/0010122, 10319010/030715/0011728, 10319010/140715/0012932, 10319010/240715/0014089, 10319010/300715/0014725, 10319010/070815/0015671, 10319010/101014/0011024, 10319010/081114/0011792, 10319010/070815/0015679, 10319010/051114/0011708, 10319010/191114/0012062, 10319010/191114/0012086, 10319010/221114/0012155, 10319010/281114/0012306, 10319010/041214/0012488, 10319010/091214/0012621, 10319010/101214/0012693, 10319010/161214/0012908, 10319010/171214/0012974, 10319010/120115/0000082, 10319010/160115/0000214, 10319010/200115/0000353, 10319010/110814/0009487, 10319010/140215/0001298, 10319010/210815/0016923, 10319010/180215/0001455, 10319010/200315/0003207, 10319010/080415/0004682, 10319010/230415/0005823, 10319010/060515/0006648, 10319010/160515/0007342, 10319010/010615/0008711, 10319010/130615/0009652, 10319010/180615/0010111, 10319010/240615/0010754, 10319010/030715/0011747, 10319010/140715/0012839, 10319010/240715/0014106, 10319010/030815/0015078, 10319010/290815/0017702, 10319010/031014/0010871, 10319010/121114/0011902, 10319010/120815/0016120, 10319010/131114/0011932, 10319010/191114/0012082, 10319010/201114/0012090, 10319010/221114/0012156, 10319010/281114/0012309, 10319010/051214/0012510, 10319010/101214/0012679, 10319010/111214/0012715, 10319010/171214/0012960, 10319010/100115/0000058, 10319010/160115/0000212, 10319010/160115/0000215, 10319010/230115/0000482, 10319010/270115/0000646, 10319010/180215/0001452, 10319010/051114/0011707, 10319010/250215/0001828, 10319010/200315/0003208, 10319010/180415/0005434, 10319010/290415/0006274, 10319010/110515/0006947, 10319010/220515/0007825, 10319010/020615/0008786, 10319010/130615/0009653, 10319010/180615/0010110, 10319010/250615/0010871, 10319010/030715/0011754, 10319010/200715/0013477, 10319010/240715/0014086, 10319010/030815/0015077, 10319010/290815/0017703.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 03.04.2018 по делу N А53-22573/2017 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение отменить. По мнению общества, представленными в материалы дела доказательствами обосновано отнесение спорного товара к "комбикорму" или "корму" в понимании п. 2. ст. 164 НК РФ. Также общество указывает, что поскольку код товара включен как в Перечень N 1, так и в Перечень N 2, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908, то у суда не имелось оснований к выводу о неправомерном применении льготы по НДС.

К судебному заседанию от общества в материалы дела поступило дополнение к апелляционной жалобе, ходатайство о назначении экспертизы. Суд принял дополнение к апелляционной жалобе.

К судебному заседанию в материалы дела от таможенного органа поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором заинтересованное лицо просило оставить апелляционную жалобу общества без удовлетворения.

Представитель общества в судебном заседании поддержал заявленное ходатайство о назначении судебной экспертизы. Представители таможни возражали против удовлетворения данного ходатайства.

Представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители таможни не согласились с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебное заседание откладывалось.

В составе суда произведена замена судьи судьи Гуденица Т.Г. на судью Смотрову Н.Н. в связи с болезнью судьи Гуденица Т.Г.

В судебном заседании представители сторон поддержали правовые позиции по делу.

Рассмотрев ходатайство о назначении экспертизы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии необходимости проведения заявленной обществом экспертизы.

В соответствии со статьей 82 АПК РФ арбитражный суд назначает экспертизу для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных познаний.

В качестве предмета экспертизы выступают обстоятельства, имеющие значение для дела.

Экспертиза подлежит назначению, если обстоятельства, подлежащие выяснению по делу, не могут быть установлены иными средствами доказывания.

При доказывании обстоятельств по делу заключение эксперта не имеет преимущества перед другими доказательствами и в соответствии с пунктом 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оценивается судом наряду с другими доказательствами по делу.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

При рассмотрении заявленного ходатайства судом установлено, что в нарушение требований статей 65, 86 АПК РФ заявитель не доказал наличие необходимости в разъяснении возникших при рассмотрении настоящего спора вопросов, требующих специальных познаний, а следовательно, необходимости назначения экспертизы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва таможенного органа, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "Шауманн Агри Австрия ГмбХ & Ко.КГ" (Австрия) (продавец) заключен контракт от 23.09.2010 N 03/2010, с ООО "Шауманн Агри" (Россия) именуемое в дальнейшем "Покупатель".

Согласно контракту, Продавец продает, а Покупатель покупает товар согласно спецификации, указанной в приложениях, являющихся неотъемлемой частью контракта.

Цены на товар устанавливаются в Евро. Цена может быть изменена и указана в приложении к контракту. Цены понимаются FCA Тауфкирхен.

Товар поставляется на условиях FCA (Incoterms 2000).

Переход права собственности происходит в момент передачи Товара перевозчику в г. Тауфкирхен.

Все расходы, включая сборы, налоги, таможенные расходы, ветеринарные услуги и прочие расходы, вне территории страны Покупателя оплачиваются продавцом, а на территории страны Покупателя - Покупателем, если они связаны с исполнением настоящего контракта.

В рамках указанного контракта ООО "Шауманн Агри" ввезен на Таможенную территорию ЕАЭС на условиях поставки FCA - Тауфкирхен и задекларирован товар по ДТ N N 10319010/040814/0009238, 10319010/060814/0009337, 10319010/080814/0009422, 10319010/080814/0009424, 10319010/080814/0009414, 10319010/270814/0009922, 10319010/300814/0010010, 10319010/110914/0010320, 10319010/230914/0010607, 10319010/041014/0010892, 10319010/101014/0011022, 10319010/201014/0011255, 10319010/251014/0011441, 10319010/251014/0011454, 10319010/291014/0011534, 10319010/311014/0011632, 10319010/290814/0009995, 10319010/300814/0010021, 10319010/110914/0010325, 10319010/011014/0010826, 10319010/101014/0011041, 10319010/151014/0011172, 10319010/201014/0011256, 10319010/251014/0011446, 10319010/281014/0011512, 10319010/301014/0011579, 10319010/311014/0011633, 10319010/290814/0009999, 10319010/050914/0010143, 10319010/220914/0010585, 10319010/011014/0010827, 10319010/101014/0011034, 10319010/201014/0011254, 10319010/251014/0011439, 10319010/251014/0011447, 10319010/291014/0011522, 10319010/301014/0011581, 10319010/061114/0011739, 10319010/081114/0011791, 10319010/131114/0011923, 10319010/290815/0017723, 10319010/141114/0011946, 10319010/191114/0012084, 10319010/221114/0012154, 10319010/281114/0012303, 10319010/041214/0012487, 10319010/051214/0012515, 10319010/101214/0012692, 10319010/121214/0012786, 10319010/171214/0012969, 10319010/110115/0000067, 10319010/160115/0000213, 10319010/160115/0000217, 10319010/230115/0000486, 10319010/140215/0001297, 10319010/150815/0016380, 10319010/180215/0001454, 10319010/140315/0002818, 10319010/020415/0004180, 10319010/210415/0005644, 10319010/290415/0006332, 10319010/160515/0007338, 10319010/010615/0008687, 10319010/040615/0009015, 10319010/150615/0009812, 10319010/180615/0010122, 10319010/030715/0011728, 10319010/140715/0012932, 10319010/240715/0014089, 10319010/300715/0014725, 10319010/070815/0015671, 10319010/101014/0011024, 10319010/081114/0011792, 10319010/070815/0015679, 10319010/051114/0011708, 10319010/191114/0012062, 10319010/191114/0012086, 10319010/221114/0012155, 10319010/281114/0012306, 10319010/041214/0012488, 10319010/091214/0012621, 10319010/101214/0012693, 10319010/161214/0012908, 10319010/171214/0012974, 10319010/120115/0000082, 10319010/160115/0000214, 10319010/200115/0000353, 10319010/110814/0009487, 10319010/140215/0001298, 10319010/210815/0016923, 10319010/180215/0001455, 10319010/200315/0003207, 10319010/080415/0004682, 10319010/230415/0005823, 10319010/060515/0006648, 10319010/160515/0007342, 10319010/010615/0008711, 10319010/130615/0009652, 10319010/180615/0010111, 10319010/240615/0010754, 10319010/030715/0011747, 10319010/140715/0012839, 10319010/240715/0014106, 10319010/030815/0015078, 10319010/290815/0017702, 10319010/031014/0010871, 10319010/121114/0011902, 10319010/120815/0016120, 10319010/131114/0011932, 10319010/191114/0012082, 10319010/201114/0012090, 10319010/221114/0012156, 10319010/281114/0012309, 10319010/051214/0012510, 10319010/101214/0012679, 10319010/111214/0012715, 10319010/171214/0012960, 10319010/100115/0000058, 10319010/160115/0000212, 10319010/160115/0000215, 10319010/230115/0000482, 10319010/270115/0000646, 10319010/180215/0001452, 10319010/051114/0011707, 10319010/250215/0001828, 10319010/200315/0003208, 10319010/180415/0005434, 10319010/290415/0006274, 10319010/110515/0006947, 10319010/220515/0007825, 10319010/020615/0008786, 10319010/130615/0009653, 10319010/180615/0010110, 10319010/250615/0010871, 10319010/030715/0011754, 10319010/200715/0013477, 10319010/240715/0014086, 10319010/030815/0015077, 10319010/290815/0017703.

В рамках указанного контракта заявителем приобретен и ввезен на таможенную территорию Таможенного союза следующий товар: Риндавит Асс-Ко (далее - товар N 1); Риндавит TMR U (далее - товар N 2); Риндавит 41 ATG (далее - товар N 3); Премикс Риндавит LF Актив (далее - товар N 4); Тирзана BSK (далее - товар N 5); СМЕ БОВИ ТОП ATG (SME BOVI TOP ATG) (далее - товар N6); СМЕ КЛАУЕН ТОП (далее - товар N 7); Премикс "Шаумалак М 55 М ATG (далее - товар N 8); Шауманн Энерджи (далее - товар N 9).

Товар задекларирован: "продукты для кормления животных, кормовая смесь, минерально-витаминные кормовые смеси для обогащения и балансирования рациона животных (свиней, коров) в виде микро гранулированного порошка... "РИНДАВИТ АСС-КО", "РИНДАВИТ TMR U", "РИНДАВИТ 41 АТС", "РИНДАВИТ ЛФ АКТИВ", "ТИРЗАНА BSK", "SME BOVI ТОР АТС", "SME KLAUEN ТОР", "ШАУМАЛАК M 55 M АТС"; "готовый продукт, используемый для кормления высокопродуктивных коров - высокоэнергетический защищенный растительный жир в сухой форме в виде микро гранулированного порошка, не содержат генно-инженерно-модифицированных продуктов... "SCHAUMANN ENERGY", производитель SCHAUMANN, товарный знак SCHAUMANN, страна происхождения АВСТРИЯ классифицируемые в товарной подсубпозиции 2309909900 ТН ВЭД ТС (ЕАЭС) "продукты, используемые для кормления животных: прочие...".

В соответствии с Единым таможенным тарифом Таможенного союза, товару в указанной подсубпозиции соответствует ставка ввозной таможенной пошлины - 5%, НДС -10%.

При декларировании товара в графе 36 ДТ декларантом заявлена льгота "ЛП" по уплате НДС "Применение ставки НДС в размере 10% в отношении ввозимых в Российскую Федерацию продовольственных товаров" в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 и пункта 5 Налогового кодекса Российской Федерации, а также постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее - Перечень), согласно которому указанная ставка применяется в отношении ввозимых продуктов, используемых для кормления животных, классифицируемых товарной субпозицией 2309 90.

В подтверждение классификации товара участником внешнеэкономической деятельности на этапе декларирования товаров были представлены утвержденные Россельхознадзором инструкции по применению и свидетельства о государственной регистрации кормовых добавок для животных.

При таможенном декларировании товара по ДТ N 10319010/201014/0011256 был произведен отбор проб и образцов товара "РИНДАВИТ АСС-КО" (проба N 1), "РИНДАВИТ TMR U" (проба N 2), а также принято решение о назначении таможенной экспертизы от 21 октября 2014 г. N 10319010/211014/ДВ/000035.

Пробы и образцы товаров направлены в Экспертно-криминалистическую службу - региональный филиал Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростов-на-Дону. По результатам экспертизы составлено Заключение таможенного эксперта от 24 ноября 2014 г. N 02-01-2014/2421.

Из выводов, изложенных в заключении таможенного эксперта, следует, что по установленным показателям исследованные пробы N N 1-2: не соответствуют определению термина "корма" ГОСТ 23153-78; соответствуют определению термина "премикс" ГОСТ Р 51095-97; не соответствуют понятию "кормовые смеси" ГОСТ 23153- 78 и ГОСТ Р 52812-2007; не соответствуют определению термина "амидо-витаминно-минеральный концентрат, предназначенный для приготовления комбикормов жвачным животным" ГОСТ Р 51848-2001; не содержат комплекс веществ, предназначенных для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных в питательных веществах.

На этапе таможенного декларирования товара по ДТ N 10319010/201014/0011255 был произведен отбор проб и образцов товара "РИНДАВИТ 41 ATG" (проба N 1), "РИНДАВИТ ЛФ АКТИВ" (проба N 2), "ШАУМАЛАК М 55 М ATG" (проба N 3), а также принято решение о назначении таможенной экспертизы от 21 октября 2014 г. N 10319010/211014/ДВ/000034.

По результатам экспертизы составлено Заключение таможенного эксперта от 24 ноября 2014 г. N 02-01- 2014/2423.

Из выводов, изложенных в заключении таможенного эксперта, следует, что по установленным показателям исследованные пробы N N 1-3: не соответствуют определению термина "корма" ГОСТ 23153-78; соответствуют определению термина "премикс" ГОСТ Р 51095-97; не соответствуют понятию "кормовые смеси" ГОСТ 23153- 78 и ГОСТ Р 52812-2007; не соответствуют определению термина "амидо-витаминно-минеральный концентрат, предназначенный для приготовления комбикормов жвачным животным" ГОСТ Р 51848-2001; не содержат комплекс веществ, предназначенных для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных в питательных веществах.

Возможная область применения товара с установленным химическим составом - в качестве продукта, используемого при смешивании с другими кормовыми средствами с целью получения сбалансированного по питательности корма, что не противоречит данным инструкциям по применению кормовых добавок "Шаумалак М 55 ATG", "Риндавит 41 ATG" и премикса "Риндавит ЛФ Актив". На этапе таможенного декларирования товара по ДТ N 10319010/201014/0011254 был произведен отбор проб и образцов товара "SME BOVI TOP ATG" (проба N 1), "SME KLAUEN ТОР" (проба N 2), "РИНДАВИТ 41 ATG", а также принято решение о назначении таможенной экспертизы от 21 октября 2014 г. N 10319010/211014/ДВ/000033.

По результатам экспертизы составлено Заключение таможенного эксперта от 24 ноября 2014 г. N 02-01-2014/2422.

Из выводов, изложенных в заключении таможенного эксперта, следует, что по показателям исследованные пробы N N 1-3: не соответствуют определению термина "корма" ГОСТ 23153-78; соответствуют определению термина "премикс" ГОСТ Р 51095- 97; не соответствуют понятию "кормовые смеси" ГОСТ 23153-78 и ГОСТ Р 52812-2007; не соответствуют определению термина "амидо-витаминно-минеральный концентрат, предназначенный для приготовления комбикормов жвачным животным" ГОСТ Р 51848-2001; не содержат комплекс веществ, предназначенных для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных в питательных веществах.

При документарном контроле на этапе таможенного декларирования товара по ДТ N 10319010/011014/0010827 был произведен отбор проб и образцов товара "SCHAUMANN ENERGY", а также принято решение о назначении таможенной экспертизы от 8 октября 2014 г. N 10319010/081014/ДВ/000022.

По результатам экспертизы составлено заключение таможенного эксперта от 14 ноября 2014 г. N 02-01-2014/2344.

Согласно результатам исследования жирно-кислотного состава пробы методом газохроматографического анализа с использованием ГОСТ 30418- 96 (10), ГОСТ Р 51483-99 (11), ГОСТ Р 51486-99 (12) представлены в таблице.

Из выводов, изложенных в заключении таможенного эксперта, следует, что по установленным показателям исследованная проба идентифицирована как продукт в виде микрогрануллированного порошка, основным компонентом которого являются кальциевые соли высших жирных кислот пальмового масла: пальмитиновой, олеиновой, стеариновой, миристиновой, пальмитолеиновой, лауриновой, линолевой и арахиновой кислот, с преобладанием солей пальмитиновой и олеиновой кислот.

Содержание в пробе компонентов составляет: высшие жирные кислоты (в пересчете на свободные жирные кислоты) не более 86 масс.%, содержание кальция - не более 9 масс.%, содержание сырой золы - не более 22 масс. %, сырого протеина - не более 1,7 масс. %, установленный компонентный состав пробы не соответствует сведениям в части "сырой жир - 84 %", "сырая зола - 11 %" и "сырой протеин - 0 %", заявленным в графе 31 ДТ N 10319010/011014/0010827 для товара N 1.

Возможная область применения товара с установленным химическим составом - в качестве продукта, используемого при кормлении КРС для пополнения энергии в рационах.

По установленным показателям проба имеет следующий химический состав: сухие вещества - 97 масс. %, влага - 3 масс. %, сырая зола в пересчете на сухое вещество - 22 масс. %. Сухие вещества пробы имеют следующий химический состав: кальциевые соли высших жирных кислот пальмового масла: пальмитиновой, олеиновой, стеариновой, миристиновой, пальмитолеиновой, лауриновой, линолевой и арахиновой кислот, с преобладанием солей пальмитиновой и олеиновой кислот, свободные высшие жирные кислоты, общее содержание в пробе жирных кислот (в пересчете на свободные жирные кислоты) составляет не более 86 масс. %, содержание кальция - не более 9 масс. %, сырой протеин (белок) - 1,7 %.

По установленным показателям основным веществом в составе пробы являются кальциевые соли высших жирных кислот пальмового масла: пальмитиновой, олеиновой, стеариновой, миристиновой, пальмитолеиновой, ауриновой, линолевой и арахиновой кислот, с преобладанием солей пальмитиновой, олеиновой кислот.

04.06.2017 из Воронежской таможни поступили копии экспертных заключений экспертов ЭИО N 1 ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Брянск по результатам исследований (от 30 ноября 2016 г. N113-12/606/039257, N113-12/606/039987, N113- 12/618/039988, N113-12/619/039991, от 2 декабря 2016 г. N113-12/610/039683, от 19 декабря 2016 г. N113-12/616/039985, от 25 января 2017 г. N12403010/044141, от 9 февраля 2017 г. N 12403010/045235) в отношении идентичных товаров, декларирование которых осуществлялось в регионе деятельности Воронежской таможни.

В соответствии с указанными выше экспертными заключениями экспертов ЭКО N 1 ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Брянск: исследованные пробы являются готовыми продуктами комбикормовой промышленности, не предназначенными для непосредственного скармливания животным; пробы товара не являются готовым вареным кормом, используемым для кормления животных; исследованные пробы не являются готовыми продуктами, предназначенными для непосредственного скармливания животным; исследованные пробы не являются готовыми кормами, используемыми для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак; исследованные пробы не являются витаминными кормовыми добавками, используемыми на комбикормовых заводах для обогащения премиксов, комбикормов для кормления сельскохозяйственных животных, в том числе рыб и птиц, а также кошек и собак, так как помимо витаминов содержит микро- и макроэлементы.

При таможенном декларировании товара по ДТ N 10319010/101014/0011022 был произведен отбор проб и образцов товара "ТИРЗАНА BSK", а также принято решение о назначении таможенной экспертизы от 15 октября 2014 г. N 10319010/151014/ДВ/000028.

Пробы и образцы товаров направлены в Экспертно-криминалистическую службу - региональный филиал Центрального экспертно-криминалистического Таможенного управления г. Ростов-на-Дону.

По результатам экспертизы составлено заключение таможенного эксперта от 12 декабря 2014 г. N 02-01-2014/2406.

Из выводов, изложенных в заключении таможенного эксперта, следует, что по установленным показателям исследованная проба не содержит комплекс веществ, предназначенных для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных в питательных веществах и по установленным показателям исследованная проба имеет следующий компонентный состав: проба содержит в своем составе летучие и нелетучие вещества; нелетучие вещества пробы представлены глицерином, хлоридом натрия, минеральными микрокомпонентами (фосфор, сера, калий и кальций), количество нелетучих веществ составляет не менее 49,6 %, содержание хлорида натрия и микрокомпонентов составляет 2,1 % в пересчете на золу; качественный состав минеральных микрокомпонентов пробы свидетельствует о наличии в составе пробы воды; летучие вещества пробы представлены пропиленгликолем, водой, количество летучих веществ составляет не более 50,4 %, проба не содержит в своем составе жиров и масел, этилового спирта, декстринов, крахмалсодержащих и белковых продуктов.

Возможная область применения товара с установленным химическим составом - в качестве продукта, используемого при кормлении КРС для нормализации обмена веществ у коров, что не противоречит данным инструкции по применению кормовой добавки "ТИРЗАНА BSK" (представленной с пакетом сопроводительных документов для производства таможенной экспертизы).

По установленным показателям исследованная проба имеет следующие характеристики (состав, свойства): представляет собой вязкую маслянистую прозрачную жидкость, со слабым специфическим запахом, без осадка и посторонних включений; проба содержит в своем составе летучие и нелетучие вещества; нелетучие вещества пробы представлены глицерином, хлоридом натрия, минеральными микрокомпонентами (фосфор, сера, калий и кальций), количество нелетучих веществ составляет не менее 49,6 %, содержание хлорида натрия и микрокомпонентов составляет 2,1 % в пересчете на золу; качественный состав минеральных микрокомпонентов пробы свидетельствует о наличии в составе пробы воды; летучие вещества пробы представлены пропиленгликолем, водой, количество летучих веществ составляет не более 50,4 %; проба не содержит в своем составе жиров и масел, этилового спирта, декстринов, крахмалсодержащих и белковых продуктов.

При проведении камеральной таможенной проверки было установлено, что в проверяемом периоде по ДТ N 10319010/050914/0010158 и N 10319010/110914/0010320 декларантом в отношении товара "ТИРЗАНА BSK" не была заявлена льгота "ЛП" по уплате НДС "Применение ставки НДС в размере 10% в отношении ввозимых в Российскую Федерацию продовольственных товаров" в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 и пункта 5 Налогового кодекса Российской Федерации, а также постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов".

Также, в результате анализа документов представленных общества по требованию таможни от 16 мая 2017 г. N 04-28/10295 о предоставлении документов и сведений при камеральной таможенной проверке было установлено, что в соответствии со счетами-фактурами от 12 сентября 2014 г. N 347 и от 30 сентября 2014 г. N 372 реализации указанного товара на внутреннем рынке Российской Федерации осуществлялась без применения льготной ставки (10 процентов) установленной пунктом 2 статьи 164 НК РФ, с применением налоговой ставки 18 %.

В ходе камеральной таможенной проверки лицу, проводившему экспертизы товаров - начальнику отделения экспертизы пищевых товаров ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону Черкашиной Н.Е., письмом от 16 марта 2017 г. N 04-26/05602 "О предоставлении информации" с целью получения пояснений по экспертным заключениям от 24 ноября 2014 г. N 02-01-2014/2422, N 02-01-2014/2421, N 02-01-2014/2423, от 9 января 2014 г. N 02-01-2013/3496, от 12 декабря 2014 г. N 02-01-2014/2406 были поставлены дополнительные вопросы.

В соответствии с выводами, изложенными в указанных выше заключениях эксперта ЭКС - филиала ЦКТУ г. Ростова-на-Дону и пояснениями представленными начальником отделения экспертизы пищевых товаров ЭКС-филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону Черкашиной Н.Е. письмом от 16 марта 2017 г. N 04-26/05602 "О предоставлении информации", товары - кормовые добавки: "РИНДАВИТ АСС-КО", "РИНДАВИТ TMR U", "РИНДАВИТ 41 ATG", "РИНДАВИТ ЛФ АКТИВ",, "SME BOVI TOP ATG", "SME KLAUEN ТОР", "ШАУМАЛАК М 55 М ATG" могут применяться в качестве продукта, используемого при смешивании с другими кормовыми средствами с целью получения сбалансированного по питательности корма, что не противоречит данным инструкций по применению кормовых добавок; "ТИРЗАНА BSK" в качестве продукта, используемого при кормлении крупного рогатого скота для нормализации обмена веществ у коров, что не противоречит данным инструкции по применению кормовой добавки и не относятся, к такому виду товаров, как зерно, комбикорма, кормовые смеси и зерновые отходы.

В ходе проверки обществу было направлено Требование о предоставлении документов и сведений при камеральной таможенной проверке от 16.05.2017 N 04- 28/10295, которое было исполнено обществом (документы были переданы по реестру согласно писем от 26.06.2017 г. исх. N 26-06/17-01, 26-06/17-02, 26-06/17-03,26-06/17-04).

По результатам проверки с учетом представленных дополнительных документов и проведенных таможенных экспертиз был составлен Акт камеральной таможенной проверки N Ю319000/210/050717/А000002 от 05.07.2017, согласно которого общество необоснованно применило налоговую ставку НДС 10%, поскольку для правомерного использования пониженной ставки НДС необходимо, чтобы товар, в отношении которого определяется ставка налога, был поименован не только в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 Налогового Кодекса Российской Федерации, но и одновременно присутствовал в Перечне кодов видов товаров утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (лист 19 Акта).

На основании выводов, изложенных в Акте камеральной таможенной проверки от 05.07.2017, Таганрогской таможней было принято Решение по результатам таможенной проверки N 10319000/210/050717/Т000002 от 05.07.2017 о принятии следующих решений в области таможенного дела: Решение о неправомерном применении ставки НДС в размере 10% в отношении товаров, задекларированных обществом по вышеуказанным 139 ДТ.

Одновременно в адрес общества были направлены 139 Решений (номера решений соответствуют номерам декларациям на товары) о внесении изменений и (или) дополнений в сведения указанные в декларации на товары от 05.07.2017.

Не согласившись с вынесенными таможенными органом решениями, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ для признания ненормативного акта недействительным, решений и действий (бездействий) незаконными необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решений, действий (бездействий) закону и нарушение актом, решениями, действиями (бездействиями) прав и законных интересов заявителя.

Правовое регулирование отношений, связанных с перемещением товаров через таможенную границу таможенного союза, возникших с 01.07.2010, осуществляется в соответствии с положениями Таможенного кодекса Таможенного союза.

В соответствии со статьей 179 Таможенного кодекса Таможенного союза товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру.

Статьей 181 Таможенного кодекса Таможенного союза установлено, что при помещении под таможенные процедуры таможенному органу представляется декларация на товары; в декларации на товары указываются основные сведения о товарах, в том числе в кодированном виде, наименование, описание, классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации является объектом обложения налогом на добавленную стоимость (подпункт 4 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 2 статьи 74 ТК ТС льготы по уплате налогов и таможенных сборов определяются законодательством государств - членов Евразийского экономического союза.

Пунктом 3 статьи 164 Налогового кодекса установлено, что налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен список товаров, при реализации которых обложение налогом на добавленную стоимость производится по ставке 10%.

В указанный список, наряду с иными, включены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Согласно пункту 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации коды видов продукции, перечисленных в настоящем пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Таким образом, для использования ставки НДС 10% по продовольственным товарам необходимо условие: товар поименован в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации и одновременно указан в соответствующем перечне продовольственных товаров.

При отсутствии такого условия налогообложение производится по ставке 18%. Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации" (далее - Перечень в соответствии с ОКП) и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее по тексту - Перечень в соответствии с ТН ВЭД).

Согласно примечанию 1 к Перечню N 2 для целей применения Перечня N 2 следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара. Следовательно, для целей применения таможенным органом налоговой ставки 10% в отношении товаров, позиция которых в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 включена в Перечень, необходимо, чтобы наименование ввозимого товара соответствовало наименованию, указанному в Перечне.

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня поименованы "Продукты, используемые для кормления животных - 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Из пояснений Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (рекомендация N 4) к ТН ВЭД следует, что в товарную позицию 2309 90 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Из материалов дела видно, что обществом при таможенном декларировании на все ввозимые товары заявлен классификационный код ТН ВЭД 2309 90 9609.

Указанный код таможенным органом не оспаривается.

С учетом наименования группы, товарной позиции, субпозиции и подсубпозиции товар N N 1-9 обществом классифицирован как продукт для кормления животных, кормовые добавки, для обогащения и балансирования рациона животных в виде микрогранулированного порошка, не содержит генно-инженерно-модифицированных продуктов, в состав которых входят витамины, макро-и микроэлементы, минеральные вещества.

Из представленных инструкций по применению препаратов, свидетельство о государственной регистрации кормовых добавок, а также досье для регистрации продукта судом установлены следующие характеристики товара.

Продукт "Риндавит Асс-Ко" (товар N 1) зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для обогащения и балансирования рациона дойных коров (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 01.07.2011 г. per. N ПВИ-2-9.11/03497).

Согласно Инструкции по применению Риндавит Асс-Ко от 01.07.2011 г. - кормовая добавка для обогащения и балансирования рациона дойных коров (п. 1 Инструкции); в состав добавки входят витамины, макро- и микроэлементы, дрожжи Saccharomyces cerevisiae и наполнитель, в состав которого входят: кальция карбонат, натрия хлорид, монокальция фосфат, магния оксид, меласса (п. 2 Инструкции); Риндавит Асс-Ко обогащает и балансирует рацион дойных коров минеральными веществами, витаминами и микроэлементами. Наличие Saccharomyces cerevisiae снижает риск возникновения рубцового ацидоза. Специально выбранная комбинация минералов, микрочастиц, витаминов и дрожжей Saccharomyces cerevisiae улучшает усвояемость корма и обеспечивает оптимальные удои (п. 5 Инструкции). Кормовую добавку вводят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии. Норма ввода: 250 г на голову в день (п. 7 Инструкции).

Продукт "Риндавит TMR U" (товар N 2) зарегистрирован в Российской Федерации Россельхознадзором в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для производства комбикормов и кормосмесей для молочных коров и откормочных бычков (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 11.07.2014 г. per. N ПВИ-2-6.14/04300).

Согласно Инструкции по применению Риндавит TMR U от 11.07.2014 г. Риндавит TMR U - кормовая добавка для производства комбикормов и кормосмесей для молочных коров и откормочных бычков (п. 1); представляет собой комплекс макро- и микроэлементов, витаминов, мочевины и наполнителя, в состав которого входят: карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, оксид магния (п. 2); биологически активные вещества (витамины, макро- и микроэлементы, углеводы и др.) введены в состав Риндавит TMR U в оптимальных количествах и соотношениях с учетом физиологических особенностей молочных коров и откормочных бычков. Риндавит TMR U предназначен для рационов с большим содержанием энергии и недостаточным содержанием белка: содержащаяся в премиксе мочевина выравнивает отрицательный баланс азота в рубце, балансируя отношение энергии и белка (п.5);

Препарат применяют для производства комбикормов и кормосмесей для молочных коров и откормочных бычков при использовании рационов с большим содержанием энергии и недостаточным содержанием белка (п. 6);

вводят в корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств. Норма ввода составляет 250 г/животное в день для молочных коров и 150 г/животное в день для бычков на откорме (п. 7).

Продукт "Риндавит 41 ATG" (товар N 3) зарегистрирован в Российской Федерации Россельхознадзором в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для нормализации обмена веществ у коров в течение всего периода лактации (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 19.05.2014 г. per. N ПВИ-2-4.14/04237).

Согласно Инструкции по применению Риндавит 41 ATG от 19.05.2014 г. - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у коров в течение всего периода лактации (п.1); представляет собой комплекс витаминов, макро- и микроэлементов (частично органически связанных) и наполнителя, в состав которого входят: карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция и оксид магния (п.2); биологически активные вещества (витамины, макро- и микроэлементы, углеводы и др.) введены в состав Риндавит 41 ATG в оптимальных количествах и соотношениях с учетом физиологических особенностей молочных коров. Органически связанные микроэлементы гарантируют стабильность химических комплексов и лучший обмен веществ. Специально отобранный комплекс минеральных веществ, микроэлементов и витаминов способствует лучшему перевариванию корма и образованию полноценного молока (п.5).

Премикс Риндавит 41 ATG добавляется в кормоцехах в корм. Дозировка - 200г/животное в день в течение всего периода лактации (п.7).

Продукт "Премикс Риндавит LF Актив" (товар N 4) зарегистрирован в Российской Федерации Россельхознадзором в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для производства комбикормов и кормосмесей для высокопродуктивных коров в период лактации при концентратном типе кормления (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 30.04.2014 г. per. N ПВИ-2-3.3/01487).

Согласно Инструкции по применению премикс Риндавит LF Актив от 30.04.2014 г. - кормовая добавка для производства комбикормов и кормосмесей для высокопродуктивных коров в период лактации при концентратном типе кормления (п.1); представляет собой комплекс витаминов, макро- и микроэлементов и наполнителя, в состав которого входят: карбонат кальция, карбонат натрия, бикарбонат натрия, "Магнафоскаль" (фосфорные соли натрия, кальция и магния), оксид магния, сухой жом, кормовая патока - до 100% (п.2); биологически активные вещества, (витамины, макро- и микроэлементы, углеводы и др.) введены в состав премикса Риндавит LF Актив в оптимальных количествах и соотношениях с учетом физиологических особенностей высокопродуктивных дойных коров. Входящие в состав премикса сухой жом и кормовая патока улучшают процессы рубцового пищеварения и ведут к лучшей усвояемости питательных веществ рациона, сохранению высокой продуктивности в процессе лактации. Введение премикса в корма для высокопродуктивных дойных коров, способствует обеспечению их потребностей в витаминах, макро- и микроэлементах, ведет к нормализации обмена веществ (п. 5). Премикс вносят в корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода составляет 3% по массе корма (п. 7).

Продукт "Тирзана BSK" (товар N 5) зарегистрирован в Российской Федерации Россельхознадзором в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для нормализации обмена веществ у коров в период сухостоя и раздоя (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 11.07.2014 г. per. N ПВИ-2-6.14/04285).

Согласно Инструкции по применению Тирзана BSK от 11.07.2014 г.- кормовая добавка для нормализации обмена веществ у коров в период сухостоя и раздоя (п.1); содержит: глицерин - 65%, пропиленгликоль - 25% и растворитель воду-до 100% (п.2); биологические свойства добавки обусловлены входящими в состав компонентами. Пропиленгликоль и глицерин в организме жвачных животных принимают участие в обмене веществ и используются для образования глюкозы в крови, а также для непосредственного синтеза энергии в цикле Кребса, способствуют снижению риска кетоза (п. 5).

Препарат вводят в корма через кормоцеха хозяйств или смачивания корм в кормушках или дают с водой для поения. Длительность применения: ежедневно за 3 недели до отела и в течение 100 первых дня лактации. Нормы ввода: - с водой для поения - 0,5%; в смеси с кормами 150-300 г/гол/день (п. 7).

Продукт СМЕ БОВИ ТОП ATG (товар N 6) зарегистрирован в Российской Федерации Россельхознадзором в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для нормализации обмена веществ у высокопродуктивных коров в период лактации (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 14.04.2014 г. per. N ПВИ-2-3.14/04215). Согласно Инструкции по применению продукта СМЕ БОВИ ТОП ATG от 14.04.2014 г. - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у высокопродуктивных коров в период лактации (п. 1); с микроэлементов и витаминов, кальция карбонат, хлорид натрия (п. 2); биологически активные вещества (витамины, макро- и микроэлементы, углеводы и др.) введены в состав кормовой добавки СМЕ БОВИ ТОП ATG в оптимальных количествах и соотношениях с учетом физиологических особенностей высокопродуктивных дойных коров. Данная добавка обеспечивает дойных коров макро-, микроэлементами и витаминами. Комбинация витамина Е и селена оказывает антистрессовое действие и защищает клеточные структуры от отрицательного действия свободных радикалов. Благодаря содержащимся в добавке витамину С и биотину это действие усиливается, что способствует повышению общей резистентности организма животных. Высокое содержание в добавке витамина А способствует защите и восстановлению слизистых оболочек, что положительно влияет на репродуктивную функцию (п.5); Кормовую добавку вводят в рацион непосредственно в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания или непосредственно в кормушки в дозе 50г на голову в сутки (п. 7). Продукт СМЕ КЛАУЕН ТОП (товар N 7) зарегистрирован в Российской Федерации Россельхознадзором в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для нормализации обмена веществ и укрепления копытного рога у коров в период лактации (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 30.04.2014 г. per. N ПВИ-2-11.8/02698).

Согласно Инструкции по применению продукта СМЕ КЛАУЕН ТОП от 30.04.2014 г. - кормовой добавки для нормализации обмена веществ и укрепления копытного рога у коров в период лактации (п.1).; представляет собой комплекс микроэлементов, витаминов, бикарбоната натрия, карбоната кальция, оксида магния (п.2); биологически активные вещества (витамины, макро- и микроэлементы, углеводы и др.) введены в состав кормовой добавки СМЕ КЛАУЕН ТОП в оптимальных количествах и соотношениях с учетом физиологических особенностей у коров.

Кормовая добавка нормализует обмен веществ у коров в период лактации и оказывает направленное действие на формирование и поддержание прочности копытного рога (п.5). Кормовую добавку вводят в корма непосредственно в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания или смешивая вручную в кормушках. Добавку скармливают коровам в период лактации ежедневно в дозе 50г на голову в течение не менее 100 дней (п.7).

Премикс "Шаумалак М 55 М ATG" (товар N 8) зарегистрирован в Российской Федерации Россельхознадзором в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для нормализации обмена веществ у свиней на откорме (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 11.07.2014 г. per. N ПВИ-2-6.14/04305).

Согласно Инструкции по применению премикс "Шаумалак М 55 М ATG" от 11.07.2014 г. - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у свиней на откорме (п.1); содержит комплекс витаминов, макро- и микроэлементов, аминокислот, фермент фитазу, молочнокислые бактерии Enterococcus faecium (штамм DSM 7134) и наполнитель, в состав которого входят: "Магнафоскаль" (фосфорные соли натрия, кальция и магния), карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, окисид магния (п.2); Биологически активные вещества (витамины, макро- и микроэлементы и др.) введены в состав премикса "Шаумалак М 55 М АТС" в оптимальных количествах и соотношениях с учетом физиологических особенностей свиней.

Органически связанные микроэлементы гарантируют стабильность химических комплексов и их лучшую усвояемость. Применение премикса позволяет лучше использовать потенциал продуктивности современных мясных пород свиней. Высокое содержание витаминов и микроэлементов поддерживает на оптимальном уровне обмен веществ и иммунную систему животных. Наличие фермента фитазы способствует лучшему усвоению фосфора, что обуславливает формирование прочного костяка (п.5); Вводят в корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода составляет 3% по массе корма (п.7).

Продукт "Шауманн Энерджи" (товар N 9) зарегистрирован в Российской Федерации Россельхознадзором в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для увеличения энергетической ценности кормов и повышения удоев высокопродуктивных коров (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 02.06.2015 г. per. N ПВИ-2-4.15/04570).

Согласно Инструкции по применению "Шауманн Энерджи" от 02.06.2015 г. - кормовой добавки для увеличения энергетической ценности кормов и повышения удоев высокопродуктивных коров (п.1); в состав Шауманн Энерджи входят: кальциевые соли жирных кислот пальмового масла и антиоксидант бутилгидрокситолуол (п.2).

Применение добавки способствует обеспечению повышенной потребности организма лактирующих коров в легкодоступной энергии и жирных кислотах, необходимых для процесса жизнедеятельности, а также снижению затрат на единицу продукции, оказывает положительное влияние на воспроизводительные качества коров (п.5);Скармливают коровам индивидуально из расчета 500-800 г/гол/день или 5-8% от массы корма. Общая масса должна не превышать 6% от потребления сухого вещества (п. 7).

На основании вышеизложенного, судом первой инстанции установлено, что согласно представленных инструкций на препараты они являются кормовой добавкой, в их компонентный состав входят витамины, макро и микроэлементы, наполнители.

Их вводят в корма, комбикорма и кормосмеси в указанных производителем в инструкции дозах применительно к массе корма, либо на 1 голову в день, в целях обогащения рациона животных.

В Инструкции указано, что содержание вредных примесей не превышает предельно допустимых норм, действующих в Российской Федерации, что указывает на их наличие в продукте.

Как указано производителем продукция не содержит животного белка, жира и других компонентов животного происхождения; тип кормовой добавки: получена путем химического и микробиологического синтеза.

Тем самым, производителем продукции указано, что продукт N N 1-9 является содержащим в допустимых нормах вредные примеси кормовой добавкой, полученной химическим способом (путем химического и микробиологического синтеза), добавляется в корм животных с соблюдением указанных производителем норм в целях обогащения и балансирования рациона.

Указанная заявителем в ДТ информация о ввозимых товарах, сведения, содержащиеся в Инструкциях по применению, подтверждают вывод о том, что спорный товар не может быть отнесен к готовым кормам, комбикорму, кормовым смесям, к зерну или зерновым отходам.

Указанные изготовителем сведения о ввезенных обществом товарах также свидетельствуют, что они являются кормовой добавкой, полученной химическим способом, служит для сбалансирования рациона животных, для достижения необходимого результата вводится в определенной производителем норме в суточный рацион животных.

Таможенным органом с соблюдением установленной процедуры получены заключения таможенного эксперта, а также использованы таможенные экспертизы проведенный иным таможенным органом согласно которым ввезенный обществом товар (N 1-9) не является ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, ни зерновыми отходами, а также готовым вареным кормом, используемым для кормления животных.

Экспертами сделан вывод, что ввезенные обществом товары N 1-9 являются продуктами, состоящими из минеральных веществ или смеси минеральных веществ и биологически активных веществ (премиксы), кормовыми добавками для комбикормов, используемых при приготовлении полноценных кормов для кормления сельскохозяйственных животных в качестве источников энергии и минеральных веществ (кальция).

Товар является кормовыми добавками и не предназначен для употребления в пищу животными без добавления в какой-либо корм.

Данные выводы таможенного эксперта соответствуют положениям Инструкций по применению кормовых добавок РИНДАВИТ АСС-КО", "РИНДАВИТ TMR U", "РИНДАВИТ 41 АТС", "РИНДАВИТ ЛФ АКТИВ", "ТИРЗАНА BSK", "SME BOVI ТОР АТС", "SME KLAUEN ТОР", "ШАУМАЛАК M 55 M АТС", "SCHAUMANN ENERGY" и сведениям, содержащимся в "досье" производителя продукта.

Понятие "Зерно" содержится в статье 2 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности зерна", утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 874, в соответствии с которой зерно - плоды злаковых, зернобобовых и масличных культур, используемые для пищевых и кормовых целей.

В соответствии с ГОСТ Р 51848-2001 "Государственный стандарт Российской Федерации. Продукция комбикормовая. Термины и определения" комбикормом является комбикормовая продукция, представляющая собой однородную смесь различных кормовых средств, предназначенных для скармливания животным конкретного вида, возраста и производственного назначения.

К комбикормовым добавкам относятся природные и/или искусственные вещества или их смеси, вводимые в состав комбикормов, белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов в небольших количествах с целью улучшения их потребительских свойств и/ или сохранения качества.

Комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов, признается премиксом.

При этом согласно понятиям, содержащимся в ГОСТ 23153-78 "Государственный стандарт Союза ССР. Кормопроизводство. Термины и определения", кормовая смесь - набор кормов, предназначенный для эффективного использования рациона животными. Кормовые добавки РИНДАВИТ АСС-КО", "РИНДАВИТ TMR U", "РИНДАВИТ 41 АТС", "РИНДАВИТ ЛФ АКТИВ", "ТИРЗАНА BSK", "SME BOVI ТОР АТС", "SME KLAUEN ТОР", "ШАУМАЛАК M 55 M АТС", "SCHAUMANN ENERGY", не могут являться кормовой смесью и не могут быть включены в Перечень согласно коду ОКП в виду следующего.

Из Инструкции по их применению следует, что кормовые добавки вводят в корма и кормовые смеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя технологии смешивания.

Таким образом, напрямую для кормления сельскохозяйственных животных указанные виды продукции не используются, а применяются для повышения продуктивности кормов, а также для балансирования рационов основных кормов животных.

Указанные кормовые добавки отличаются от кормовых смесей и комбикормов, поскольку имеют различное назначение и область применения, что, в свою очередь, влияет на размер налоговой ставки для исчисления НДС.

Согласно Приложению "А" ГОСТ Р 54096-2010 "Национальный стандарт Российской Федерации. Ресурсосбережение. Обращение с отходами.

Взаимосвязь требований Федерального классификационного каталога отходов и Общероссийского классификатора продукции" зерновые отходы - это отходы от механической очистки зерна. Согласно положениям статьи 2 Технического регламента "Требования к безопасности кормов и кормовых добавок", утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 18.03.2008 N 263 (применяемого на территории Российской Федерации в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 09.03.2010 N 132), кормовая добавка представляет собой вещества органического, минерального и (или) синтетического происхождения, используемые в качестве источников недостающих питательных и минеральных веществ и витаминов в рационе животных.

Таким образом, нормативно закреплено разграничение таких товаров как корма, комбикорма, кормовая смесь и кормовая добавка, поскольку последняя не является готовым кормом либо готовым продуктом, непосредственно используемым для кормления животных. Фактически кормовая добавка является ингредиентом для производства продукта, используемого для кормления сельскохозяйственных животных.

Следовательно, ввезенный обществом товар N N 1-9 (кормовая добавка) непосредственно не поименован в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" перечня N 1, а по своему понятийному аппарату, закрепленному в нормативных правовых актах и ГОСТ, кормовая добавка не является ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, ни зерновыми отходами. Кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, фактически предназначена для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Следует также отметить специальный правовой режим регистрации указанных препаратов.

В соответствии с Правилами государственной регистрации лекарственных средств для животных и кормовых добавок, утвержденными приказом Минсельхоза России от 01.04.2005 N 48, кормовые добавки подлежат регистрации и вносятся в государственный реестр.

Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору в качестве кормовых добавок зарегистрированы товары: РИНДАВИТ АСС-КО", "РИНДАВИТ TMR U", "РИНДАВИТ 41 АТС", "РИНДАВИТ ЛФ АКТИВ", "ТИРЗАНА BSK", "SME BOVI ТОР АТС", "SME KLAUEN ТОР", "ШАУМАЛАК M 55 M АТС", "SCHAUMANN ENERGY" что подтверждено соответствующими свидетельствами (т.8 л.д.76, т.8 л.д.103, т.8 л.д.130, т. 9 л.д. 1, т. 9 л.д. 29, т. 9 л.д. 55, т. 9 л.д. 83, т. 9 л.д. 110, т. 9. л.д 138).

Согласно представленным обществом декларациям о соответствии кормовым добавкам присвоен код ОК 005-93.

Ставка НДС в размере 10 % применяется при условии, что наименование и код ТН ВЭД ввозимого товара включены в Перечень кодов по ОКП.

Вместе с тем, спорный товар - кормовые добавки, непосредственно не поименован в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, а также Перечня кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции; по своему понятийному аппарату, закрепленному в нормативных правовых актах и ГОСТах, не является ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, ни зерновыми отходами; по составу товар является химическим продуктом; употребление его животными невозможно без добавления в какой-либо корм; он не указан в пункте 2 статьи 164 НК РФ.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что спорный товар N N 1-9 не может быть отнесен к продовольственным товарам, облагаемым налоговой ставкой в размере 10 процентов (зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы), указанным в пункте 2 статьи 164 НК РФ, следовательно, таможенным органом спорный товар правомерно отнесен к товару, облагаемому налоговой ставкой в размере 18 %.

Доводы апелляционной жалобы общества были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана основанная на материалах дела надлежащая правовая оценка, оснований для пересмотра которой у апелляционного суда не имеется.

Кроме того, аналогичная позиция содержится в определении Верховного Суда Российской Федерации от 04.10.2017 N 303-КГ17-13668 по делу N А51-21021/2016, постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 13.02.2018 по делу N А09-7699/2017, а также в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 26.09.2018 по делу N А14-11249/2017, рассмотренному при схожих фактических обстоятельствах.

Таким образом, выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам, установленным по результатам исследования и оценки доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 03.04.2018 по делу N А53-22573/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Ростовской области в течение двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

С.С. Филимонова

Судьи

О.Ю. Ефимова
Н.Н. Смотрова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.