Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2018 г. N 09АП-42892/18

г. Москва

15 октября 2018 г.

Дело N А40-158921/15

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 октября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей И.М. Клеандрова, В.С. Гарипова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Росимущество на определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2018 г. по делу N А40-158921/15 вынесенное судьей Н.Л. Бубновой, об отказе Федеральному агентству по управлению государственным имуществом в удовлетворении заявления недействительным пункта 9.7 Плана внешнего управления ОАО "ГСКБ" от 18.08.2016 в редакции п.2 изменений к Плану внешнего управления 8 ОАО "ГСКБ" от 22.02.2017, предусматривающих реализацию всего комплекса недвижимого имущества ОАО "ГСКБ".

при участии в судебном заседании:

от ООО "ПРОФМОНТАЖ" - Рогожин А.А., по дов. от 21.11.2017 г.

от внешнего управляющего ОАО "ГСКБ" - Кузовкина Т.Н., по дов. от 17.05.2018 г.

от Росимущество - Горчаков А.М., по дов. от 11.01.2018 г.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2016 в отношении ОАО "Головное специализированное конструкторское бюро по машинам для овощеводства" введено внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев, внешним управляющим утверждена Мягких Наталия Александровна, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 83 от 14.05.2016. В Арбитражный суд города Москвы 26.06.2018 поступило заявление Росимущества о признании недействительным пункта 9.7 Плана внешнего управления ОАО "ГСКБ" от 18.08.2016 в редакции п.2 изменений к Плану внешнего управления 2 ОАО "ГСКБ" от 22.02.2017, предусматривающих реализацию всего комплекса недвижимого имущества ОАО "ГСКБ".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2018 г. отказано Федеральному агентству по управлению государственным имуществом в удовлетворении заявления недействительным пункта 9.7 Плана внешнего управления ОАО "ГСКБ" от 18.08.2016 в редакции п.2 изменений к Плану внешнего управления 8 ОАО "ГСКБ" от 22.02.2017, предусматривающих реализацию всего комплекса недвижимого имущества ОАО "ГСКБ". Не согласившись с вынесенным определением, Росимущество подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. Внешний управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель Росимущество доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представители внешнего управляющего ОАО "ГСКБ" и ООО "ПРОФМОНТАЖ" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

В соответствии с пунктом 1 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами ("золотой акции"), утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738, Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (далее также - Росимущество) осуществляет права акционера ОАО "Головное специализированное конструкторское бюро по машинам для овощеводства" (далее также - ОАО "ГСКБ", Общество), 100% акций которого находятся в собственности Российской Федерации, что подтверждается выпиской из реестра акционеров ОАО "ГСКБ".

Как следует из материалов дела, собранием кредиторов 18.08.2016 решением собрания кредиторов должника утвержден План внешнего управления (далее - ПВУ), которым в качестве одной из мер по восстановлению платежеспособности ОАО "ГСКБ" была предусмотрена продажа части имущества Общества, а именно -подвального нежилого помещения площадью 597,3 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, пр. Солнечногорский, д. 4А, стр. 1.

Собранием кредиторов от 22.02.2017 утверждены изменения к Плану внешнего управления, которыми в п. 9.7 Плана внешнего управления внесены изменения, предусматривающие перечень имущества должника, подлежащего реализации.

Ходатайство Росимущества о признании недействительным пункта 9.7 Плана внешнего управления ОАО "ГСКБ" от 18.08.2016 в редакции п.2 изменений к Плану внешнего управления ОАО "ГСКБ" от 22.02.2017, предусматривающих реализацию всего комплекса недвижимого имущества ОАО "ГСКБ" было мотивировано тем, что указанным планом внешнего управления, в редакции п.2 изменений нарушаются его права, указывая на то, что размер задолженности ОАО "ГСКБ", включенной в реестр требований кредиторов Общества, составляет 31 236 235, 58 руб., а совокупный размер кредиторской задолженности ОАО "ГСКБ" вместе с задолженностью по текущим платежам и расходами на процедуру внешнего управления составляет всего 45 484 106, 26 руб., реализации подвального нежилого помещения площадью 597.3 кв. м., расположенного по адресу: г. Москва, пр. Солнечногорский, д. 4А, стр. 1 было достаточно для восстановления платежеспособности должника.

Реализация недвижимого имущества в составе, утвержденном планом внешнего управления в редакции п.2 изменений к Плану внешнего управления, по мнению Росимущества, привела к невозможности осуществления ОАО "ГСКБ" своей хозяйственной деятельности. В связи с изложенными обстоятельствами, акционером должника было подано вышеназванное заявление.

Исходя из требований к плану внешнего управления, сформулированных в пункте 3 статьи 106 Закона "О несостоятельности (банкротстве)", план должен соответствовать требованиям федеральных законов, предусматривать срок восстановления платежеспособности должника и содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности в установленный срок.

В соответствии с положениями статьи 107 Закона о банкротстве план внешнего управления утверждается собранием кредиторов, и на основании пункта 6 названной нормы может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве по ходатайству лица или лиц, права которых были нарушены.

Планом внешнего управления от 18.08.2016 в качестве одной из мер восстановления платежеспособности была предусмотрена реализация подвального помещения за 49 млн. рублей подготовлена и составлена до проведения оценки рыночной стоимости имущества должника и была актуальна на 2016 г.

49 млн. рублей, которые по мнению Росимущества предполагались к получению от реализации подвального помещения, было бы недостаточно для восстановления платежеспособности ОАО "ГСКБ" в связи с тем, что размер кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов с учетом начисленных мораторных процентов составляет 37 312 457,11 руб.:

Кредиторы	Общая сумма требований	Основной долг	Неустойка (штрафы, пени) и иные финансовы е санкции	Проценты начисленные в процедуре наблюдения	Проценты начисленные в процедуре внешнего управления	Общая сумма выплаты (основной долг, финансовые санкции, мораторные проценты)
ООО "Профмотаж"	28 585 024,37	18 850 158,99	9 734 865,38	801 002,65	4 539 015,00	33 925 042,01
ФНС России в лице	1 249	678	570 296,80	28	163 448,54	1 441 377,66
ИФНС N 43 по г.	085,26	788,46		843,86
Москве
ООО	1 402	1 126	275 225,95	47	66 272,90	1 516 284,38
"МониторингАвто"	125,95	900,00		885,53
ООО "М-Авто"	343 633,60	304 000,00	39 633,60	12 917,92	73 201,53	429 753,05
Всего:	31 579 869,18	20 959 847,45	10 620 021,73	890 649,96	4 841 937,97	37 312 457,11

За период внешнего управления текущие расходы составили:

Расходы Тыс. руб.

-коммунальные и эксплуатационные платежи (ПАО "Мосэнергосбыт" (электроэнергия), ПАО "Мосэнерго" (теплоснабжение), ПАО "МГТС" (услуги связи), АО "Моссельмаш" (водоснабжение), ООО "ЧОП "Савпсан II" и ЗАО "Стильстрой" (охрана)	8 633
-вознаграждение Арбитражного управляющего (процедура наблюдения и внешнее управление)	1 170
-заработная плата	12 444
-текущий и капитальный ремонт	1 710
- налоги и аренда земли	26 982
Погашения текущей кредиторской задолженности в соответствии с планом ВУ	2 370
Итого	50 939

В период с 28.04.2016 по 28.05.2018 внешнему управляющему было начислено вознаграждение в размере 1 125 000 рублей, также внешним управляющим были понесены расходы на процедуру внешнего управления в размере 1 164 631 рубль (почтовые расходы, расходы на оплату услуг оценщика, расходы на проведение торгов, расходы на публикации на сайте ЕФРСБ и газете "Коммерсантъ", комиссия банка за ведение счета).

Таким образом, реализация мероприятий, которые были предусмотрены в первоначальной редакции плана внешнего управления, не позволила бы погасить все обязательства и восстановить платежеспособность должника, так как общая сумма обязательств должника составляет 87 136 348 рублей. В связи с указанными обстоятельствами, в том числе в связи проведенной с оценкой рыночной стоимости имущества должника, 22.02.2017 собрание кредиторов утвердило изменения к ПВУ, в которых предусмотрена реализация имущества должника первоначальной стоимостью 201 миллион рублей, с НДС (181 миллион рублей без НДС).

Довод Росимущества о том, что реализация всего имущества должника лишает общество возможности осуществлять хозяйственную деятельность, обоснованно отклонен судом перовой инстанции. Под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности (далее -предприятие). При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на средства индивидуализации должника, его продукцию (работы, услуги) (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.

В результате торгов по продаже имущества ОАО "ГСКБ" реализована только часть имущества - недвижимое имущество. У должника имеется в собственности движимое имущество, патенты на изобретение, а также денежные средства достаточные для приобретения как движимого, так и недвижимого имущества, в связи с чем довод о реализации всего имущественного комплекса не может быть признан обоснованным.

В соответствии с учредительными документами ОАО "ГСКБ" и выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц основным видом деятельности Общества является 72.19 - научные исследования и разработки в области естественных и технических наук прочие. В настоящее время в собственности должника остается следующее имущество (не считая патентов и денежных средств), необходимое для осуществления основного вида деятельности:

N	Наименование	количество, шт.	стоимость, руб. коп.
1	ККТ Элвес-МК	1	11 700,00
2	Принтер HP LJ Pro PI 102s и кабель Belkin F3U154chl.8M	1	5 849,00
3	Компьютер OLDI Office 130 Celeron	1	10 783,00
4	Трансформаторная подстанция	1	16 269,00
5	Компьютер OLDI Office Pro 140	1	9 082,21
6	Компьютер OLDI Office 140	1	9 082,21
7	Монитор 21.5 Samsumg	1	4 572,04
8	Монитор 21.5 Samsumg	1	4 572,04
9	Принтер/сканер/копир/факс, МФУ HP Laser Jet Pro M1212nf RU	1	7 205,93
10	Монитор 19 Samsung E1920NR	25	4 912,00

Данное имущество находится в помещениях, используемых обществом на основании договора аренды нежилого помещения N 2/4 от 02 апреля 2018 года по адресу 125413, г. Москва, Солнечногорский проезд, д. 4А, строение 1.

Таким образом, реализация части имущества ОАО "ГСКБ" не приводит к невозможности осуществления должником своего основного вида деятельности, каких-либо доказательств того, что он не сможет продолжать свое существование в качестве субъекта гражданских правоотношений и извлекать прибыль в результате осуществления предпринимательской деятельности в соответствии со своими учредительными документами Росимуществом не представлено.

Кроме того, после завершения расчетов с кредиторами у общества останутся достаточные денежные средства для продолжения своей хозяйственной деятельности. Таким образом, довод Росимущества о невозможности осуществления должником своей хозяйственной деятельности является необоснованным.

В соответствии с п. 2 ст. 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, не более чем на шесть месяцев. Таким образом, общий срок внешнего управления не может превышать 24 месяца. Изменения к Плану внешнего управления утверждены 22.02.2017. Настоящее заявление об их оспаривании поступило в суд только 26.06.2018, т.е. спустя 16 месяцев, после утверждения изменений к плану, после полного его исполнения и истечения предельных сроков процедуры внешнего управления. По результатам проведения внешнего управления внешний управляющий представляет на рассмотрение общего собрания кредиторов отчет. Как установлено п. 6 ст. 118 Закона о банкротстве, по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять одно из решений: об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; о заключении мирового соглашения. Таким образом, если по итогам процедуры внешнего управления кредиторская задолженность не будет погашена, в отношении должника вводится конкурсное производство. Предъявление заявителем соответствующего заявления по истечении сроков внешнего управления не направлено на восстановление его прав, на соблюдение интересов должника как субъекта права и Российской Федерации в целом.

Довод апелляционной жалобы, касающийся причинения убытков Российской Федерации в связи с тем, что ОАО "ГСКБ" включено в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества на 2017-2019 года, подлежит отклонению ввиду следующего. В соответствии с п. 2 ст. 8 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" не позднее чем за восемь месяцев до начала очередного финансового года федеральные органы исполнительной власти представляют в Правительство Российской Федерации или уполномоченный федеральный орган исполнительной власти предложения о приватизации имущественных комплексов находящихся в их ведении федеральных государственных унитарных предприятий, а также находящихся в федеральной собственности акций акционерных обществ, долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, осуществляющих деятельность в соответствующей их компетенции отрасли экономики, иного федерального имущества.

Согласно отчету о выполнении аналогичного прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества 2014-2016 гг. в 2016 акционерные общества, в отношении которых введена процедура банкротства, относятся к невозможным к приватизации и не подлежат продаже. В соответствии с положениями статьи 107 Закона о банкротстве план внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены. В данном случае, Федеральным агентством по управлении государственным имуществом не представлено достаточных доказательств нарушения прав и законных интересов последнего пункта 9.7 Плана внешнего управления ОАО "ГСКБ" от 18.08.2016 в редакции п.2 изменений к Плану внешнего управления ОАО "ГСКБ" от 22.02.2017, утвержденного на собрании кредиторов 22.02.2017.

Довод апелляционной жалобы о том, что платежеспособность должника не восстановлена и общество будет неспособно расплатиться по всем своим обязательствам, не состоятелен. В статье 2 Закона о банкротстве установлено, что внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Согласно абз. 3 п. 1 ст. 106 Закона о банкротстве платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленных статьей 3 настоящего Федерального закона. В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Действия внешнего управляющего ОАО "ГСКБ" Н.А. Мягких направлены исключительно на восстановление платежеспособности Должника, путем выполнения мероприятий, предусмотренных Планом внешнего управления ОАО "ГСКБ". В результате выполнения мероприятий, предусмотренных ПВУ ОАО "ГСКБ", в том числе продажи части имущества, в настоящий момент все обязательства ОАО "ГСКБ" погашены полностью, платежеспособность восстановлена, цель процедуры внешнего управления достигнута. Таким образом, ущерба имущественным интересам Общества и Российской Федерации не нанесено.

В соответствии с положениями статьи 107 Закона о банкротстве план внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

18.07.2018 внешним управляющим погашены все требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2018 г. по делу N А40-158921/2018 утвержден отчет внешнего управляющего ОАО "ГСКБ", производство по делу о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Головное специализированное конструкторское бюро по машинам для овощеводства" (ОГРН 1067746424602, ИНН 7743589452, далее - ОАО "ГСКБ", "Должник") прекращено. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2018 г. по делу N А40-158921/2015 определение Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2018 г. по делу N А40-158921/2015 о прекращении производства по делу оставлено без изменения, а апелляционная жалоба Росимущества без удовлетворения.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2018 г. по делу N А40-158921/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Росимущество - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.С. Гарипов И.М. Клеандров