Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 октября 2018 г. N 09АП-43451/18

г. Москва

18 октября 2018 г.

Дело N А40-110859/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 октября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М.,

судей:	Попова В.И., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Мамедовым Э.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Гаражного кооператива "Марьинский парк-1"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.07.2018 г. по делу N А40-110859/2017, принятое судьей Кастальской М.Н.

по заявлению Гаражного кооператива "Марьинский парк-1"

к ДГИ г.Москвы

третьи лица: 1. ООО "Новос-Н"; 2. Иванов В.К.; 3.Абдуллаева А.В.; 4.Василега А.М.; 5.Дюкин О.В.; 6.Карцев А.Ю.;

о признании незаконными действий

при участии:

от заявителя:	Захаров Н.О. по доверенности от 12.12.17, Смирнов А.В. председатель правления на основании протокола N 2 от 25.12.17;
от заинтересованного лица:	Алиева Х.Н. по доверенности от 04.06.2018;
от третьих лиц:	1.Шестаков М.А. по доверенности от 24.07.18; 2.не явился, извещен; 3.не явился, извещен; 4.Гаврилов С.В. по доверенности от 13.06.18; 5. Гаврилов С.В. по доверенности от 01.06.18; 6.Гаврилов С.В. по доверенности от 30.05.18;

УСТАНОВИЛ:

гаражный кооператив "Марьинский Парк - 1" (далее - кооператив, заявитель) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконными действия Департамента городского имущества города Москвы (далее - Департамент, ответчик), выразившиеся в отказе в исключении, как ошибочно установленного из числа видов разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:04:0004023:97, расположенного по адресу: г. Москва, Мячковский бульвар, вл. 23, вида разрешенного использования "земельные участки, предназначенные для размещения объектов бытового обслуживания (1.2.5)", изложенном в письмах Департамента от 13.04.2017 N ДГИ-ЭГР-10599/17-1 и от 21.04.2017 N ДГИ-Э-24917/17-1"; обязании Департамента городского имущества города Москвы исключить из числа видов разрешенного использования указанного земельного участка с кадастровым номером 77:04:0004023:97, расположенного по адресу: г. Москва, Мячковский бульвар, д. 23, вида разрешенного использования "земельные участки, предназначенные для размещения объектов бытового обслуживания (1.2.5)", с момента его установления.

Решением Арбитражного суда г. Москвы 15.09.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2017 решение суда первой инстанции отменено, заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10.04.2018 судебные акты судов первой и апелляционной инстанции отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы, в связи с принятием судебного акта о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Арбитражный суд г. Москвы привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, собственников помещений в здании гаража: ООО "Новос-Н"; Иванова В.К.; Абдуллаеву А.В.; Василегу А.М.; Дюкина О.В.; Карцева А.Ю.

По результатам повторного рассмотрения дела, решением Арбитражного суда г. Москвы от 02.07.2018 в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить по доводам, изложенным в жалобе.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители Кооператива поддержали доводы апелляционной жалобы, просили ее удовлетворить. Указали на нарушение прав заявителя оспариваемыми действиями Департамента, поскольку наличие вида разрешенного использования земельного участка "земельные участки, предназначенные для размещения объектов бытового обслуживания (1.2.5)" влечет увеличение налоговой нагрузки на заявителя и иных собственников помещений, поскольку, в соответствии с Законом г. Москвы от 05.11.2003 N 64 "О налоге на имущество организаций" с 01.01.2014 был введен налог на имущество организаций исходя из кадастровой стоимости недвижимого имущества и заявитель перестал подпадать под исключение, предусмотренное пп. 9 п. 1 ст. 4 Закона.

Представитель Департамента возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "Новос-Н" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывал на наличие выводов суда кассационной инстанции о том, что исключение вида разрешенного использования создаст препятствия для осуществления предпринимательской деятельности общества; пояснил, что установленный вид разрешенного использования соответствует деятельности общества, в связи с осуществлением торговой деятельности.

Представитель третьих лиц (Василеги А.М.; Дюкина О.В.; Карцева А.Ю.) поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней доводам, просил отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Иванов В.К.; 3.Абдуллаева А.В., будучи извещенными надлежащим образом, в судебное заседание не явились, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие, в соответствии с правилами ст. 123, 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 АПК РФ.

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность оспариваемого решения, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим оставлению без изменения по следующим основаниям.

Материалами дела установлено, что 08 июня 2011 года между кооперативом (Арендатор 1), ООО "НОВОС-Н" (Арендатор 2) и Департаментом земельных ресурсов города Москвы заключен договор аренды с множественностью лиц на стороне арендатора N М-04-035782 земельного участка с кадастровым номером 77:04:0004023:97, имеющего адресные ориентиры: г. Москва, Мячковский бул., вл. 23, предоставляемый в общее пользование на условиях аренды сроком до 04.06.2059 года для целей эксплуатации объектов капитального строительства.

В соответствии с пунктом 2.1 статьи 8 Закона города Москвы от 19.12.2007 г. N 48 "О землепользовании в городе Москве" фактическое использование объекта недвижимости, расположенного на предоставленном земельном участке, должно соответствовать виду разрешенного использования, установленному в договоре аренды земельного участка, договоре безвозмездного пользования. В случае несоответствия вида фактического использования объекта недвижимости, расположенного на предоставленном земельном участке, виду разрешенного использования земельного участка. Вид разрешенного использования земельного участка подлежит приведению в установленном порядке в соответствие с видом фактического использования объекта недвижимости.

Кооперативу земельный участок представлен для целей эксплуатации помещений в здании под гаражи. ООО "НОВОС-Н" - для целей эксплуатации помещений в здании под техническое обслуживание, ремонт транспортных средств, шиномонтаж и автомойку.

Физические лица Дюкина О.В., Василега A.M., Абдуллаева В.М., Иванов В.К., Карцев А.Ю., являются собственниками гаражных боксов в многоэтажном гараже-стоянке и какой-либо самостоятельной предпринимательской или экономической деятельности не ведут.

Указанный земельный участок имеет следующие виды разрешенного использования: "земельные участки, предназначенные для размещения объектов бытового обслуживания (1.2.5)"; "земельные участки, предназначенные для размещения гаражей (1.2.3)" (т. 2 л.д. 59).

При этом, в соответствии с действовавшим на момент рассматриваемых правоотношений постановлением Правительства Москвы от 25.05.2011 N 228-ПП "Об утверждении Перечня видов разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства в городе Москве", вид разрешенного использования 1.2.5 установлен:

N 1.4.1 - для объектов розничной торговли продовольственной и непродовольственной группы товаров (кодовое обозначение - индекс 1004 01);

N 1.4.2 - для объектов оптовой торговли (кодовое обозначение - индекс 1004 02);

N 1.4.3 - для объектов общественного питания (кодовое обозначение - индекс 1004 03);

N 1.4.4. - для объектов бытового обслуживания, за исключением 3004 04 и 3004 05 (соответственно, предприятия по ремонту бытовой аппаратуры и приборов; предприятия по производству и ремонту одежды, обуви и других изделий) (кодовое обозначение - индекс 1004 04).

Таким образом, в действовавшем законодательстве существовало разделение видов разрешенного использования в рамках одного номера группы и в рассматриваемом случае в кадастровый паспорт земельного участка был внесен только один из четырех видов разрешенного использования, предусмотренный группой 1.2.5 - "земельные участки, предназначенные для размещения объектов бытового обслуживания".

При этом, установление вида разрешенного использования земельного участка было произведено в 2010 году - ранее момента возникновения нарушения прав заявителя, который кооператив связывает с введением налога на имущество организаций исходя из кадастровой стоимости недвижимого имущества - с 01.01.2014.

28.12.2016 председатель правления кооператива Смирнов А.В. обратился в Департамент городского имущества Москвы с заявлением N 33-5-202003/16-(0)-0 по вопросу предоставления государственной услуги "Изменение разрешенного использования земельного участка" в отношении земельного участка с кадастровым номером 77:04:0004023:97, имеющего адресные ориентиры: г. Москва, Мячковский бул., вл. 23.

Письмом Департамента от 12.01.2016 N 33-5-202003/16-(0)-1, заявителю было сообщено об отказе в приеме документов в соответствии с пунктом 2.8.1.1 Административного регламента - обращение за предоставлением государственной услуги лица, не являющегося заявителем в соответствии с настоящим Регламентом.

В соответствии с частью 3 статьи 8 Федерального закона от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" Администрацией Президента Российской Федерации в адрес Правительства Москвы направлено обращение Смирнова А.В. от 23.03.2017 N 268698 по вопросу корректировки установленного вида разрешенного использования земельному участку с кадастровым номером 77:04:0004023:97.

Письмом от 13.04.2017 N ДГИ-ЭГР-10599/17-1 в ответ на указанное обращение Департамент сообщил, что основания для установления земельному участку с кадастровым номером 77:04:0004023:97 вида разрешенного использования - объекты гаражного назначения (2.7.1) (земельные участки, предназначенные для размещения гаражей и автостоянок (1.2.3), отсутствуют.

На обращение Гаражного кооператива "Марьинский Парк-1" от 29.03.2017 N 8 в адрес Мэра Москвы С.С. Собянина (вх. от 30.03.2017 N 4-19-5534/7) направленное по принадлежности в Департамент письмом от 21.04.2017 N ДГИ-Э-24917/17-1 Департаментом были даны разъяснения по вопросам об исключении из перечня объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база по налогу на имущество определяется как их кадастровая стоимость, на 2017 год здания, расположенного по адресу г. Москва, Мячковский бульвар, д. 23, о восстановлении пропущенных сроков для применения в 2016 году льготы, установленной частью 2.3 статьи 4.1 Закона города Москвы от 5 ноября 2003 года N 64 "О налоге на имущество организаций", а также об изменении вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:04:0004023:97, на котором данное здание расположено.

Как установлено в ходе рассмотрения дела судом первой инстанции, фактически земельный участок с кадастровым номером 77:04:0004023:97 использовался ранее и используется по настоящее время для целей эксплуатации многоуровневого гаража (кооператив и собственники помещений - физические лица), размещения автомойки, шиномонтажа (ООО "Номос-Н") и не используется для целей размещения объектов бытового обслуживания.

Кооператив и ООО "НОВОС-Н" являются разными юридическими лицами, с различной организационно-правовой формой, друг с другом не аффилированы и ведут независимую друг от друга уставную деятельность.

Как указал Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 10.04.2018 по данному делу: "исключение указанного вида разрешенного использования создаст препятствия для осуществления предпринимательской деятельности ООО "Новос-Н", как стороны договора аренды и собственника части помещений в здании, так как использования земельного участка по иному, кроме как установленному, виду разрешенного использования противоречит земельному и градостроительному законодательству".

Согласно ч. 2.1 ст. 289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, судебного приказа, постановления арбитражных судов первой и апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

При указанных обстоятельства, обоснованным является вывод о том, что удовлетворение требований заявителя нарушит права ООО "Новос-Н" на осуществление предпринимательской деятельности.

При вынесении судебного акта судебная коллегия принимает во внимание тот факт, что заявитель обосновывает нарушение своих прав крайне неблагоприятными налоговыми последствиями для заявителя как для субъекта экономической деятельности, использующего упрощенную систему налогообложения (УСН).

Суд апелляционной инстанции считает, что данное утверждение заявителя является ошибочным, не связанным с действиями ДГИМ и основанным на неверном толковании норм действующего законодательства.

В силу положений пп. 9 ч. 1 ст. 4 Закона г. Москвы N 64 от 05.11.2003 "О налоге на имущество организаций", ч. 2 ст. 346 НК РФ заявитель освобождается от уплаты налога на имущество.

Кооператив ссылается на положения ч. 1 ст. 378.2 НК РФ, однако данные положения закона касаются:

1) административно-деловых центров и торговых центров (комплексов) и помещений в них;

2) нежилых помещений, назначение, разрешенное использование или наименование которых в соответствии со сведениями, содержащимися в Едином государственном реестре недвижимости, или документами технического учета (инвентаризации) объектов недвижимости предусматривает размещение офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания либо которые фактически используются для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания;

3) объектов недвижимого имущества иностранных организаций, не осуществляющих деятельности в Российской Федерации через постоянные представительства, а также объекты недвижимого имущества иностранных организаций, не относящиеся к деятельности данных организаций в Российской Федерации через постоянные представительства;

4) жилые дома и жилые помещения, не учитываемые на балансе в качестве объектов основных средств в порядке, установленном для ведения бухгалтерского учета.

Согласно положениям п. 1 ст. 1.1 Закона г. Москвы от 05.11.2003 N 64 "О налоге на имущество организаций" налоговая база как кадастровая стоимость объектов недвижимого имущества определяется в отношении административно-деловых центров и торговых центров (комплексов) и помещений в них.

Здание (помещения) кооператива, расположенное по адресу: г. Москва, Мячковский бул., д. 23, не подпадает под критерии, которые позволяют отнести его (их) к указанным объектам недвижимого имущества.

При этом, частью 5 ст. 378.2 НК РФ установлено, что в целях настоящей статьи фактическим использованием нежилого помещения для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания признается использование не менее 20 процентов его общей площади для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания.

Непосредственно кооперативу, как юридическому лицу, принадлежит 7483,1 м проездов (в том числе пожарных), пандусов, вентиляционных камер и т.п. Общая площадь занимаемых кооперативом помещений вместе с 431 машиноместами членов кооператива, составляет 16489,8 м2. (95 % от всей площади здания).

Общая площадь занимаемых ООО "НОВОС-Н" помещений составляет 834 м2 (5% от всей площади здания).

В материалах дела имеется акт N 9041069 по состоянию на 14.02.2017 о фактическом использовании здания (строения, сооружения) по адресу: г. Москва, р-н Марьино, Мячковский бул., д. 23 для целей налогообложения, подписанный ГБУ г. Москвы "МосгорБТИ", Госинспекцией по недвижимости г. Москвы.

Согласно п. 6.5 Вывод о виде фактического использования нежилого здания (строения, сооружения) для целей налогообложения: нежилое здание (строение, сооружение) фактически НЕ используется для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания (т. 1 л.д. 144).

В соответствии со ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемые действия Департамента городского имущества города Москвы не нарушают прав и законных интересов заявителя по вышеизложенным доводам, в связи с чем Арбитражный суд г. Москвы правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Исходя из вышесказанного, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства дела, что установлено при рассмотрении спора и в апелляционном суде, поскольку в обоснование жалобы ее податель указывает доводы, которые были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и получили надлежащую оценку в судебном решении.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в том числе, связанные с толкованием норм материального права, признаются коллегией несостоятельными, не опровергают выводы суда первой инстанции и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены принятого по делу судебного акта.

Нарушений, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 02.07.2018 г. по делу N А40-110859/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

В.И. Попов Л.Г. Яковлева