Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2018 г. N 16АП-3830/18

г. Ессентуки

24 октября 2018 г.

Дело N А61-2821/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 октября 2018 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И.,

судей: Бейтуганова З.А., Сомова Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савиным Д.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владикавказ" на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 25.07.2018 по делу N А61-2821/2018 по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владикавказ" (ОГРН 1161513054890, ИНН 1513061265) к обществу с ограниченной ответственностью "Подкова" (ОГРН 1121514000508, ИНН 1514010961), третье лицо - Федеральное государственное учреждение "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в РСО-Алания" о взыскании задолженности (судья Ясиновская Т.Д.), при участии в судебном заседании посредством видеоконференц-связи: от общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владикавказ": Никоненко О.Л. (по доверенности от 11.01.2018);

от общества с ограниченной ответственностью "Подкова": Арчинова В.И. (по доверенности от 28.04.2018); от Федерального государственного учреждения "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в РСО-Алания" - не явились, извещены надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владикавказ" обратилось в Арбитражный суд РСО-Алания с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Подкова" о взыскании задолженности по договору поставки газа от 15.12.2016 N 39-2-11964/17 в размере 4134818 рублей 97 копеек основного долга, 189088 рублей 45 копеек пеней за просрочку денежных обязательств по оплате поставленного газа за период с 26.01.2018 по 17.04.2018.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Федеральное государственное учреждение "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в РСО-Алания".

В ходе судебного разбирательства, истец, уменьшил исковые требования до 1566249 рублей 32 копеек, в том числе 1534519 рублей 26 копеек основного долга и 31730 рублей 06 копеек неустойки. В соответствии со статьей 49 АПК РФ, уточненные требования, приняты судом к рассмотрению.

Решением суда от 25.07.2018 в иске отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда, ссылаясь на неисполнением ответчиком обязательств по оплате поставленного газа, ошибочные выводы суда об отсутствии надлежащего извещения ответчика о проводимой проверке и несоответствие газопотребляющего оборудования проектной документации.

Ответчик направил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо направило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в свое отсутствие. Ходатайство удовлетворено судом.

В судебном заседании представитель ответчика просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель истца просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Как установлено судом и следует из материалов дела, между Обществом с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владикавказ" (Поставщик) и Обществом с ограниченной ответственностью "Подкова" (Покупатель) заключен договор поставки газа от 15.12.2016 N 39-2-11964/17 (далее - Договор), по условиям которого Поставщик обязуется с 01.01.2017 по 31.12.2017 включительно поставлять газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, добытый ПАО "Газпром" и его аффилированными лицами, либо газ, добытый независимым поставщиком, не являющимся аффилированным лицом ПАО "Газпром", а Покупатель - получать (выбирать) и оплачивать газ.

Договорной объем поставки газа согласован сторонами в пунктах 2.2., 2.3. Договора.

Согласно пункту 4.12. Договора объемы газа, выбранные/поставленные за месяц, отражаются в актах поданного-принятого газа по каждой точке подключения, которые подписываются Сторонами на территориальных участках (абонентских пунктах) Поставщика, в которых также отражаются ежесуточные сведения (Приложение N 1).

Месячный акт поданного-принятого газа является основанием для формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 (газ), выставления счетов-фактур и дальнейшего проведения окончательных расчетов с поставщиком за поставленный газ, оказанные снабженческо-сбытовые услуги и услуги по транспортировке газа в расчетном периоде.

Согласно пункту 5.5.4. Договора окончательные расчеты за поставленный газ производятся в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, и рассчитываются как разница между фактической стоимостью газа, определенной в соответствии с пунктом 5.4. Договора на основании товарной накладной по форме ТОРГ-12 (газ), и ранее произведенными авансовыми платежами.

Порядок учета газа определен сторонами в разделе 4 Договора.

Согласно пункту 4.1. Договора количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа (комплекту средств измерений и технических устройств, обеспечивающих учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров) Поставщика, установленного у Покупателя.

При неисправности или отсутствии узлов учета газа Поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих нормативных документов объем газа определяется по контрольно-измерительным приборам Покупателя.

При отсутствии либо неисправности контрольно-измерительных приборов, по которым производится определение количества газа, а также отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных Поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-техническх документов, непредставлении Покупателем данных о расходе газа (показания счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и т.д.), а также при недопуске представителей Поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учета газа, количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения, либо по соглашению сторон.

Под неисправностью узла учета газа стороны понимают такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета, не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма.

Покупатель обеспечивает сохранность установленных на узле учета газа пломб госповерителя и Поставщика.

В соответствии с пунктом 4.2. Договора определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам узла учета газа, указанного в техническом соглашении, подписанном сторонами (Приложение N 4), в соответствии с требованиями ГОСТ 8.899-2015, ГОСТ 8.586.1-5 2005, ГОСТ 8.741-2011, ГОСТ 8.740-2011 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.1-3-2015, с учетом ГОСТ 31369-2008 (ИСО 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ИСО 10715:1997) и иными нормативными документами, вступившими в силу в течение действия Договора.

Согласно пункту 4.4. Договора период времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок Покупателя в соответствии с пунктом 4.1. Договора, исходя из 24 часов их работы в сутки, начинается: в случае несоответствия узла учета газа Покупателя действующим нормативным документам (ГОСТ 8.899-2015, ГОСТ 8.586.1-5 2005, ГОСТ 8.740-2011) - с момента обнаружения несоответствия Поставщиком газа; в случае наличия неповеренного средства измерения узла учета газа - с момента окончания срока поверки прибора, входящего в состав узла учета; в случае неисправности любого из средств измерения, входящего в состав узла учета газа, отсутствия или нарушения пломб Поставщика - с момента неисправности средства измерения, а при невозможности определения времени неисправности - с даты начала текущего расчетного периода.

Согласно пункту 4.7. Договора Покупатель не имеет права без официального разрешения Поставщика вводить в эксплуатацию дополнительное газоиспользующее оборудование, в том числе и бытовые приборы, не предусмотренные проектом.

Поставка газа осуществляется только на оборудование, указанное в Техническом соглашении (Приложение N 4) по точкам подключения. Любые изменения, вносимые в состав газопотребляющего оборудования, в том числе и бытовые приборы, и/или в состав узла учета газа производятся только на основании проекта (внесения изменения в проект) и последующего согласования (пересогласования) с Поставщиком газа.

В силу пункта 4.8. Договора ответственность за надлежащее техническое состояние, своевременную поверку средств измерений, входящих в состав узла учета газа, за достоверность результатов измерений и расчетов несет владелец узла учета газа.

Узел учета считается принятым в эксплуатацию после оформления акта приемки узла учета газа в эксплуатацию с соответствующим заключением. Владелец узла учета газа обязан предоставлять Поставщику копии паспортов, оригиналы свидетельств на средства измерений и узел учета газа с отметкой о поверке, проектную документацию, паспотра с разрешающей документацией Ростехнадзора на газопотребляющее оборудование. Владельцы турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков также обязаны представлять Поставщику акт проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ 8.740-2011 (по форме Приложения Г к указанному ГОСТу), выданный федеральным государственным учреждением - центром стандартизации, метрологии и сертификации.

Покупатель обязан в любое время предоставлять представителям Поставщика в присутствии уполномоченных или назначенных приказом ответственных лиц Покупателя возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведение необходимой документации, осмотр газопотребляющего оборудования и документации на него.

В техническом соглашении от 15.12.2016 (Приложение N 4 к Договору) сторонами согласован следующий состав узла учета газа: ВКГ-3Т N 140681; преобразователь давления абсолютный МИДА-ДА-13П Ех-01 N 14208807; преобразователь перепада ДИПД-1-5; преобразователь перепада ДСП-80В РАСКО N 31144; преобразователь температуры ТПТ-6-3 100П N 17593; РСГ Сигнал 80 G160 N 03839.

В качестве газопотребляющего оборудования в техническом соглашении от 15.12.2016 указан "Котел отопительный Lambordgini EM-70" с максимальным проектным расходом газа равным 74,4 нм3/час.

Истцом в материалы дела представлен акт проверки узла учета газа от 14.12.2017, согласно которому у ответчика установлено следующее газопотребляющее оборудование: "Котел отопительный Lambordgini 310 РМ/МЕ" в количестве двух единиц с мощностью 300 м3/час и "Горелка Lambordgini ЕМ 50/2Е" в количестве одной единицы с мощностью 58,5 м3/час.

Кроме того, согласно указанному акту проверки узла учета газа установлено следующее: паспорта на средства измерения представлены не в полном объеме (нет паспортов ДТ, ДД); установленное по факту газопотребляющее оборудование не соответствует проектной документации; не представлены паспорта на газопотребляющее оборудование; диапазон измерения датчика давления не соответствует требованиям ГОСТ Р 8.740-2011 пункту 9.2.1.2.; датчик температуры не защищен от несанкционированного вмешательства (крышка датчика не опломбирована), имеется свободный доступ к линиям связи без нарушения защитных пломб ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ", нарушен пункт 1.8. Правил учета газа N 32168 от 30.04.2014; до узла учета газа не опломбирован штуцер датчика перепада давления, имеется возможность отбора газа без его учета, нарушен пункт 21 Правил поставки газа N 162 от 05.02.1998; типоразмер счетчика выбран неверно, не соответствует ГОСТу Р 8.740-2011; на счетчике газа РСГ Сигнал 80 G160 N 03839 нарушены пломбы госповерителя, предусмотренные описанием типа данного средства измерения (оттиск свинцовых пломб не читаем), имеются следы механического воздействия (свинцовые пломбы деформированы), отсутствует защита от несанкционированного вмешательства в заводскую конструкцию счетчика, не защищены болты крепления крышек роторного блока корпуса счетчика, нарушен пункт 19 Приказа N 1815 Минпромторга России от 02.07.2015; при снятии архивных данных с вычислителя ВКГ-3Т N 140681 для проверки было зафиксировано обнуление архивов от 13.10.2017; фото и видеосъемка прилагаются; была снята пломба с вычислителя ВКГ-3Т для проверки пломб завода изготовителя (пломба не нарушена). Заключение: расчет за потребленный газ необходимо производить по мощности всего неопломбированного газопотребляющего оборудования.

Указанный акт проверки узла учета газа направлен истцом ответчику по почте 02.02.2018 и получен им 10.02.2018.

На основании выявленных 14.12.2017 при проверке узла учета газа нарушений истец определил количество поставленного ответчику в декабре 2017 года газа по мощности газопотребляющего оборудования.

Таким образом, согласно товарной накладной на отпуск газа от 31.12.2017 N 59478 ответчику был поставлен газ в объеме 410,724 т. м3 на сумму 4134818 рублей 97 копеек.

В связи с неуплатой ответчиком суммы долга за декабрь 2017 года истец направил ему претензию от 17.04.2018, которую ответчик получил 23.04.2018, однако оставил без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения статьи 539-547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

По правилам пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами; количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В части 1 статьи 18 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" предусмотрено, что поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение приведенного Федерального закона.

Согласно пунктам 5 и 30 Правил поставки газа N 162 поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, названных Правил и иных нормативных правовых актов. Поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором.

Пунктом 21 Правил поставки газа N 162 установлено, что поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются. Учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно - измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа (пункт 22 Правил поставки газа).

Пунктом 23 Правил поставки газа N 162 установлено, что при неисправности или отсутствии контрольно - измерительных приборов объем потребленного газа принимается соответствующим проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязанность обеспечения надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдения установленного режима потребления энергии возложена на абонента.

В соответствии с пунктом 24 Правил поставки газа N 162 монтаж, эксплуатация и поверка контрольно - измерительных приборов производятся в порядке, устанавливаемом в соответствии с Федеральным законом от 26.06.2008 N102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" и действующими нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно пункту 4.1. Договора при отсутствии либо неисправности контрольно-измерительных приборов, по которым производится определение количества газа, а также отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных Поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-техническх документов, непредставлении Покупателем данных о расходе газа (показания счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и т.д.), а также при недопуске представителей Поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учета газа, количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения, либо по соглашению сторон.

Довод о возможности отбора газа без учета, не принимается в связи с о следующим.

В соответствии с пунктом 4.8. Договора поставки газа каждая из сторон договора обязана в любое время предоставлять представителям другой стороны, в присутствии уполномоченных или назначенных приказом ответственных лиц, возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведение необходимой документации, осмотр газопотребляющего оборудования и документации на него.

В пункте 4.10. Договора поставки газа стороны согласовали, что при разногласиях в оценке качества и количества газа представители поставщика и покупателя проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик контрольно-измерительных приборов действующим нормативным документам и правильности определения количества и показателей качества газа с составлением акта. Стороне, не согласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение.

В материалах дела отсутствуют уведомления, подтверждающие надлежащее извещение ответчика о проводимой 14.12.2017 проверке.

Кроме того, ответчик указал, что акт проверки узла учета газа от 14.12.2017 подписан со стороны Потребителя (ответчика) неуполномоченным лицом. Доказательств обратного истец в материалы дела не представил.

Отсутствие уведомления о проводимой истцом проверки лишило ответчика права отразить в акте проверки свое особое мнение и возможности представления необходимой документации на средства измерения и газопотребляющее оборудование, а также возможности в дальнейшем реализовать предусмотренный пунктом 4.10. Договора порядок разрешения спорной ситуации.

Кроме того, ответчик представил в материалы дела акт проверки узла учета газа от 19.12.2017, проведенной сторонами совместно.

Из указанного акта, подписанного представителями истца и ответчика, следует, что все составляющие узла учета газа поверены, что подтверждается представленными ответчиком в материалы дела копиями действительных свидетельств о поверке средств измерений, входящих в состав узла учета газа ответчика.

Таким образом, срок поверки средств измерения ответчика на дату проведения первоначальной проверки 14.12.2017 не истек.

Кроме того, в акте проверки узла учета газа от 19.12.2017 указано, что на счетчике газа РСГ Сигнал 80 G160 N 03839 пломбы госповерителя, предусмотренные описанием типа данного средства измерения, нечитаемы (свинцовые пломбы деформированы); при снятии архивных данных с вычислителя ВКГ-ЗТ N 140681 зафиксировано обнуление (сброс) архива труб и дополнительных датчиков 18.10.2017; требуется внести изменения в проектную документацию в части газопотребляющего оборудования; представлен акт N 165 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011.

Таким образом, при составлении 19.12.2017 совместного акта проверки узла учета газа большинство нарушений, указанных в акте проверки от 14.12.2017, зафиксированы не были.

В пункте 12.1.1. ГОСТ Р 8.740-2011, указано, что проверку реализаций МИ (методик измерения), относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, осуществляют юридические лица или индивидуальные предприниматели, аккредитованные на право аттестации методик (методов) измерений, перед пуском узла измерений в эксплуатацию или после его реконструкции.

В материалы дела представлен акт от 25.12.2014 N 165 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011, выданный Федеральным государственным учреждением "Северо-Осетинский центр стандартизации, метрологии и испытаний в РСО-Алания", в котором проверены все составляющие узла учета газа, согласованные сторонами в Техническом соглашении от 15.12.2016 к договору поставки газа.

Согласно указанному акту измерительный комплекс природного газа ООО "Подкова" соответствует ГОСТ Р 8.740-2011 и признан годным к эксплуатации в качестве коммерческого измерительного комплекса.

Таким образом, в этой части ответчиком соблюдены условия пункта 4.8. Договора и ГОСТ Р 8.740-2011.

Доказательств того, что диапазон измерения датчика давления (преобразователь давления абсолютный МИДА-ДА-13П Ех-01 N 14208807) не соответствует ГОСТ Р 8.740-2011, истцом не представлено.

При этом в акте от 25.12.2014 N 165 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011, выданном Федеральным государственным учреждением "Северо-Осетинский центр стандартизации, метрологии и испытаний в РСО-Алания", указанный датчик давления признан соответствующим требованиям ГОСТ Р 8.740-2011.

Кроме того, указанный датчик давления был согласован в проектной документации на строительство котельной.

В акте проверки от 14.12.2017 истец ссылается также на то, что до узла учета газа не опломбирован штуцер датчика перепада давления, имеется возможность отбора газа без его учета.

Истец не представил нормативного и документального обоснования необходимости опломбировки штуцера датчика перепада давления, при этом сам датчик перепада давления соответствует требованиям ГОСТ Р 8.740-2011.

Кроме того, истец не представил доказательств того, что факт отсутствия пломбы на штуцере датчика перепада давления влияет на достоверность показаний узла учета газа.

В акте проверки от 14.12.2017 истец указал, что датчик температуры не защищен от несанкционированного вмешательства (крышка датчика не опломбирована), имеется свободный доступ к линиям связи без нарушения защитных пломб ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ", однако доказательств наличия указанного нарушения со стороны ответчика не представил.

Ответчик, также указал об отсутствие технической возможности опломбировки датчика температуры в связи с отсутствием на нем ушка для опломбировки, однако на нем имеется самоклеющаяся пломба.

Кроме того, в акте проверки от 19.12.2017, составленном совместно сторонами, указанные факты зафиксированы не были.

Обнуление архивов в актах проверки от 14.12.2017 и от 19.12.2017, является штатной работой оборудования, а не признаком сбоя. Согласно пункту 2.4. Руководства по эксплуатации вычислителя количества газа ВКГ-ЗТ глубина архива рассчитана на 1448 часов, что составляет 60 суток соответственно, поэтому при снятии архива 19.12.2017 было обнуление часового архива за 18.10.2017.

В пункте 2.1. Договора поставки газа стороны установили, что покупатель подтверждает, что поставка газа осуществляется на сертифицированное газоиспользующее оборудование, принадлежащее ему на законном основании, которое подключено в соответствии с техническими условиями на присоединение к газотранспортной системе и техническими условиями по эффективному использованию газа и соответствует проекту газоснабжения, а также то, что все требования нормативно-технической документации для получения газа им выполнены и соблюдены.

Из материалов дела не усматривается, что указанное в акте проверки от 14.12.2017 газоиспользующее оборудование не соответствует узлу учета газа и указанным в акте проверки средствам измерений по диапазону измерений (документально неподтвержденные доводы истца носят предположительный характер и не могут быть положены в основание расчета потребления газа по мощности).

Ответчик представил технические паспорта на установленные у него котлы и проектную документацию по реконструкции котельной ответчика, технические условия которой утверждены главным инженером ООО "Газпром газораспределение Владикавказ" 18.07.2014, а план согласован ООО "Газпром межрегионгаз Пятигорск" 01.08.2014.

Указанная проектная документация содержит сведения о газопотребляющем оборудовании, замененном ответчиком на аналогичное по мощности в связи с рекомендацией поставщика оборудования (письмо ООО "Жираф" от 09.09.2014 N 332).

Замена газопотребляющего оборудования на аналогичное оборудование другого производителя не противоречит действующему законодательству и условиям договора поставки газа.

Действующее законодательство и договор поставки не предусматривают право поставщика газа начислять стоимость за потребленный газ по проектной мощности при наличии у потребителя исправных контрольно-измерительных приборов.

В пункте 8 акта проверки от 14.12.2017 истец указал, что на счетчике газа РСГ Сигнал 80 G160 N 03839 нарушены пломбы госповерителя, предусмотренные описанием типа данного средства измерения (оттиск свинцовых пломб не читаем), имеются следы механического воздействия (свинцовые пломбы деформированы), отсутствует защита от несанкционированного вмешательства в заводскую конструкцию счетчика.

Согласно представленному ответчиком ответу ООО Энгельского приборостроительного объединения "Сигнал" (изготовителя счетчика) от 21.12.2017 N 13869 на запрос на счетчике газа РСГ Сигнал 80 G160 N 03839 используются пластилиновые пломбы, которые ранее применялись для пломбировки счетчиков. В настоящее время для пломбировки применяются свинцовые пломбы. Читаемость любых пломб становится плохой в процессе длительной эксплуатации, в связи с чем их следует заменить на новые.

В этой связи ответчик направил истцу запрос от 19.12.2017 N 7446 на предмет возможности проведения внеочередной проверки счетчика.

Согласно совместному акту сторон от 26.12.2017 пломба со счетчика газа РСГ Сигнал 80 G160 N 03839 была снята.

Согласно совместному акту сторон от 30.12.2017 узел учета газа был опломбирован и принят в эксплуатацию.

Ответчик представил расчет по мощности газопотребляющего оборудования - двух котлов, поскольку согласно акту от 20.10.2017 один из котлов мощностью 1600 кВт (186,34 куб.м/час) был отключен представителями ООО "Газпром газораспределение Владикавказ" - за период с 26.12.2017 по 30.12.2017 (время нахождения счетчика на опломбировке), согласно которому ответчик потребил газ на сумму 169857 рублей 94 копейки.

29.12.2017 истцу было выдано свидетельство N 160-ГП17 о поверке счетчика газа РСГ Сигнал 80 G160 N 03839, действительное до 28.12.2023.

Кроме того, ответчик рассчитал потребление газа согласно показаниям узла учета газа (конечные показания зафиксированы представителями сторон в акте от 26.12.2018 при снятии счетчика для опломбировки) за период с 01.12.2017 по 25.12.2017, в котором потребил газ на сумму 190388 рублей 32 копейки.

Истец представленный ответчиком расчет и указанные в нем сведения не оспорил.

Таким образом, ответчик согласно представленному расчету потребил газ в декабре 2017 года на сумму 360246 рублей 26 копеек и по платежному поручению от 30.01.2018 произвел оплату за декабрь 2017 в размере 519487 рублей 50 копеек.

Факт уплаты указанных денежных средств истцом не оспорен и подтверждается актом сверки взаимных расчетов сторон за период с 01.01.2018 по 31.03.2018, подписанным истцом.

Истцом в нарушении статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлены доказательства, подтверждающие неисправность контрольно-измерительных приборов ответчика в спорный период. Поскольку наличие у ответчика неисправных приборов учета газа документально не подтверждено, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что применение истцом в рамках настоящего дела расчетного способа определения поставленного газа по указанным объектам не соответствует пунктам 22, 23 Правил поставки газа и пункту 4.1 договора, в связи с чем расчет цены иска, произведенный истцом по мощности газопотребляющего оборудования, правового значения не имеет.

В данном случае объем поставок за период с 01.12.2017 по 25.12.2017 следует определять по показаниям контрольно-измерительного прибора. Факт поставки газа в указанный период в объеме показаний контрольно - измерительных приборов и факт его оплаты сторонами не оспаривается.

С учетом изложенного, требования истца о взыскании с ответчика 1534519 рублей 26 копеек задолженности (с учетом уточнений), начисленной по проектной мощности газопотребляющего оборудования удовлетворению не подлежат.

В связи с отказом в удовлетворении требования истца о взыскании суммы основного долга, рассчитанной по мощности газоиспользующего оборудования, требование истца о взыскании начисленной на указанную сумму долга неустойки в размере 31730 рублей 06 копеек, также не подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на истца.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что решение суда первой инстанции соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции по доводам, приведенным в жалобе.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 25.07.2018 по делу N А61-2821/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.И. Джамбулатов

Судьи

З.А. Бейтуганов Е.Г. Сомов