Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2018 г. N 13АП-27057/18

г. Санкт-Петербург

06 ноября 2018 г.

Дело N А56-81654/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 01 ноября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 ноября 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Горбачевой О.В.

судей Будылевой М.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Бургановой А.А.

при участии:

от истца (заявителя): Данилов И.Н. по доверенности от 30.10.2018 Несговорова Н.Э. по доверенности от 31.10.2018

от ответчика (должника): Богрунова В.И. по доверенности от 17.07.2018 Вельмисова Е.И. по доверенности от 31.10.2018

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-27057/2018) ООО "Обуховоэнерго" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.08.2018 по делу N А56-81654/2018(судья Терешенков А.Г.), принятое по заявлению ООО "Обуховоэнерго"

к МИФНС N 24 по Санкт-Петербургу об оспаривании решения

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Обуховоэнерго", место нахождения: 192012, Санкт-Петербург, пр. Обуховской Обороны, д. 116, лит. 1/Е, пом. 403, ОГРН 1057811686327 (далее - Общество, налогоплательщик), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Санкт-Петербургу, место нахождения: 193315, Санкт-Петербург, Дальневосточный пр., д. 78, ОГРН 1047819000063, ИНН 7811047958 (далее - Инспекция, налоговый орган) от 11.09.2017 N 419 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления недоимки в сумме 1 017 619 руб., отказа в применении налогового вычета по НДС в сумме 53 574 537 руб., доначисления пени по НДС в размере 120 530.68 и штрафных санкций в сумме 163 090 руб.

Решением суда первой инстанции от 28.08.2018 в удовлетворении требований отказано.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит решение суда первой инстанции отменить, и удовлетворить заявленные требования.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы, а представители Инспекции их отклонили по мотивам, изложенным в отзыве на жалобу.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной декларации Общества по НДС за 2 квартал 2016 года, о чем составлен акт налоговой проверки от 19.05.2017 N 3895.

11.09.2017 по результатам рассмотрения материалов камеральной проверки, возражений налогоплательщика, дополнительных мероприятий налогового контроля, Инспекцией приняты решения:

решение N 419 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым, Обществу доначислен НДС в сумме 1 017 619 рублей, пени в размере 120 530,68 рублей, налогоплательщик привлечен к ответственности, предусмотренной а также штраф, предусмотренный пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в сумме 163 090 рублей;

решение N 43 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, в соответствии с которым, Обществу отказано в возмещении налога в сумме 52 556 918 рублей.

Основанием для принятия решений, послужил вывод Инспекции о том, что у Общества отсутствовало право на предъявление к вычету сумм НДС, уплаченных подрядным организациям в составе стоимости работ по реконструкции инвестиционного объекта, ввиду несоблюдения условий предоставления налоговых вычетов, установленных положениями статей 171, 172 НК РФ.

Апелляционная жалоба налогоплательщика Решением УФНС России по Санкт-Петербургу от 29.11.2017 N 16-13/69874@ оставлена без удовлетворения.

Считая решение инспекции N 149 от 11.09.2017 не соответствующим требованиям налогового законодательства и нарушающим права и законные интересы хозяйствующего субъекта, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании ненормативного акта налогового органа в части.

Суд первой инстанции, оценив представленные доказательства, отказал в удовлетворении заявленных требований.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер, не признается реализацией товаров, работ или услуг.

Объектом налогообложения по НДС, в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ, признаются операции реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты, которым в том числе подлежат согласно пункту 6 статьи 171 НК РФ (в редакции с 01.01.2006) суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими работ (услуг) по капитальному строительству, сборке (монтаже) основных средств, приобретаемых налогоплательщиком для осуществления операций признаваемых объектами налогообложения (пункт 1 статьи 146 НК РФ), за исключением товаров (работ, услуг), предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ (пункт 2).

В соответствии с пунктом 6 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства (ликвидации основных средств), сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Пунктом 5 статьи 172 НК РФ (в редакции действующей с 01.01.2006) предусмотрено, что вычеты сумм налога, указанных в пункте 6 статьи 171 НК РФ (предъявленные подрядными организациями при проведении капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств) производятся в порядке установленном пунктом 1 статьи 172 НК РФ, то есть по мере выполнения подрядными организациями соответствующих работ и предъявления налогоплательщику счетов-фактур, вне зависимости от ввода объекта в эксплуатацию и принятия к учету в качестве основного средства.

При этом наличие соответствующих первичных документов и намерение использовать приобретенные товары (работы, услуги) для осуществления операций, облагаемых НДС, обязательное условие для применения налоговых вычетов.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 10.03.2014 заключен инвестиционный договор N 01/ОЭС-14В, на основании которого ООО "Обуховоэнергосеть" (инвестор) и ООО "Обуховоэнерго" (соинвестор) осуществляется реализация инвестиционного проекта по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию инвестиционного объекта (объект капитального строительства: ТЭЦ ООО "Обуховоэнерго", 1 этап, включая строительство ПС 110/10/6 кв. и прочие объекты энергетики, создаваемые в ходе реализации настоящего договора в целях поэтапного создания Энергоцентра "Обуховоэнерго" на земельных участках, расположенных по адресу: Санкт-Петербург, пр. Обуховской обороны, д. 120, лит. АЖ и АТ.

Инвестиционный объект, в силу Приложения N 1 к инвестиционному договору от 10.03.2014 N 01/ОЭС-14, предназначен для обеспечения потребности в электрической и тепловой энергии Северо-Западного регионального центра ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей", а также обеспечения потребности в электрической и тепловой энергии потребителей Невского района Санкт-Петербурга.

Функции застройщика и заказчика объекта осуществляет соинвестор (пункт 2.4 договора).

Инвестор обязуется вносить инвестиционные взносы в соответствии с приложением N 4 к договору в полной стоимости инвестиционного проекта - 1 952 520 521 руб. (пункт 4.1.1).

Финансирование инвестором инвестиционного проекта осуществляется путем финансирования всех затрат соинвестора, связанных с реализацией инвестиционного проекта. В состав инвестиционного взноса инвестора входит вознаграждение соинвестора за осуществление функций заказчика по строительству объекта (пункт 5.3 договора).

Согласно пункту 4.2.3 договора выбор подрядчиков и заключение с ними договоров подряда возложена на соинвестора (застройщика).

В соответствии с пунктом 4.3.1 договора инвестор вправе осуществлять контроль за реализацией инвестиционного проекта, запрашивать отчеты о ходе реализации процесса создания инвестиционного объекта.

Сдача объекта в эксплуатацию намечена на 25.12.2015.

Во исполнение условий инвестиционного договора от 10.03.2014 N 01/ОЭС-14, ООО "Обуховоэнергосеть", в качестве инвестиционного взноса, произвело предварительный технический анализ инвестиционного объекта ТЭЦ ООО "Обуховоэнерго" на общую сумму 22 000 000 рублей.

ООО "Обуховоэнерго", во исполнение условий инвестиционного договора от 10.03.2014 N 01/ОЭС-14, выступая в качестве заказчика-застройщика, в 2014 году заключило договоры с подрядными организациями, сумму НДС по сделкам с которыми отразило в книгах покупок за 2, 3, 4 кварталы 2014 года, и заявило налоговые вычеты в налоговых декларациях по НДС за аналогичные периоды.

По результатам выездной налоговой проверки ООО "Обуховоэнерго" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2012 по 31.12.2014, принято решение от 04.10.2016 N 03/15/29э о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности предусмотренной статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 10 557 852 руб., налогоплательщику доначислен НДС в общей сумме 52 789 262 руб. и начислены пени по НДС в сумме 7 339 563.21 руб.

Общество обжаловало решение инспекции в судебном порядке.

Материалами дела подтверждено, что имущественный объект - тепловая электроцентраль ООО "Обуховоэнерго" возводилось обществом в рамках инвестиционного договора от 10.03.2014, заключенного с обществом с ограниченной ответственностью "ОбуховоЭнергоСеть" (далее - ООО "ОбуховоЭнергоСеть"). По данному договору на общество возлагалось осуществление функций застройщика и заказчика объекта, финансирование инвестиционного проекта в объеме его полной стоимости, а также затрат общества, связанных с реализацией инвестиционного проекта, осуществлялось ООО "ОбуховоЭнергоСеть". Договором предусматривалась выплата обществу вознаграждения за реализацию функций застройщика. Завершенный строительством объект по условиям договора переходил в собственность ООО "ОбуховоЭнергоСеть", которое имело возможность его дальнейшего использования в деятельности, облагаемой НДС.

Вступившими в законную силу судебными актами по делу N А56-12015/2017 налогоплательщику отказано в удовлетворении требований, руководствуясь статьями 39, 146, 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации, пунктом 22 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием НДС".

Судами сделан вывод о том, что учетом положений подпункта 4 пункта 3 статьи 39, подпункта 1 пункта 1 статьи 146, статей 171, 172 НК РФ, строительство объекта за счет средств инвестора не является объектом налогообложения НДС у заказчика-застройщика, соответственно, НДС по приобретенным работам, услугам, связанным со строительством, не подлежит включению в налоговые вычеты заказчика-застройщика.

Из материалов дела следует, что 12.01.2015 между ООО "Обуховоэнергосеть" (инвестор) и ООО "Обуховоэнерго" (соинвестор) заключено дополнительное соглашение к инвестиционному договору о том, чтобы приостановить действие договора в связи с ухудшением инвестиционного климата в стране.

Дополнительным соглашением от 01.04.2016 стороны расторгли инвестиционный договор. Общество обязалось возместить ООО "ОбуховоЭнергоСеть" понесенные им затраты. При этом созданный объект незавершенного строительства, перешедший в собственность общества, в его хозяйственной деятельности использоваться не может, такое использование не планируется, строительство объекта не осуществляется. На основании передаточного акта от 21.03.2016 объект передан в собственность общества с ограниченной ответственностью "Генерирующая компания "Обуховоэнерго", которое образовано в результате реорганизации общества и является его правопреемником. ООО "Генерирующая компания "Обуховоэнерго" зарегистрирована в качестве юридического лица 15.08.2016, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Ссылаясь на факт расторжения инвестиционного договора, Общество отразило налоговые вычеты по договорам с подрядными организациями, ранее учтенные в книгах покупок за 2, 3, 4 кварталы 2014 года, в уточненной налоговой декларации за 2 квартал 2016 года.

По мнению налогоплательщика, при заключении дополнительного соглашения от 01.04.2016 о расторжении инвестиционного договора, Общество приобрело статус единственного инвестора-застройщика, понесенные расходы на создание инвестиционного объекта изменили свое хозяйственное назначение и были переквалифицированы как расходы на осуществление капитального строительства объекта.

В пункте 6 статьи 171 Кодекса установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства (ликвидации основных средств), сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), при наличии соответствующих первичных документов (абзац 2 пункта 1 статьи 172 Кодекса).

Материалами дела установлено, что при представлении уточненной налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2016 налогоплательщик заявил к возмещению из бюджета суммы налога, уплаченные поставщикам работ (услуг), выполненных в период реализации инвестиционного проекта по строительству объекта в 2014 году.

Затраты по оплате выполненных работ (услуг) и приобретенных для осуществления строительства материалов за 2014 год учитывались в бухгалтерском учете налогоплательщика на счете 08 "Строительство объектов основных средств" как объект незавершенного строительства. Зарегистрированных прав на объект незавершенного строительства налогоплательщик не имеет.

При этом на основании дополнительного соглашения от 01.04.2016 к инвестиционному договору налогоплательщик выполнял функции заказчика и являлся одновременно инвестором.

На основании решения участника налогоплательщика от 18.03.2016 начата процедура реорганизации путем выделения общества с ограниченной ответственностью "Генерирующая компания "Обуховоэнерго".

По передаточному акту от 21.03.2016 объект передан в собственность общества с ограниченной ответственностью "Генерирующая компания "Обуховоэнерго", которое зарегистрировано в качестве юридического лица 15.08.2016.

Таким образом, налогоплательщик выполнял функции инвестора и заказчика-застройщика в период с 01.04.2016 по 15.08.2016.

Вместе с тем, в указанный период времени работы по строительству объекта не осуществлялись, подрядными организациями счета-фактуры к оплате не предъявлялись.

Определением арбитражного суда от 19.09.2016 по делу N А56-63788/2016 принято к производству заявление ООО "НПО Котлотехника" и возбужденно производство по делу о признании должника несостоятельным (банкротом) налогоплательщика.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.02.2018 Общество с ограниченной ответственностью "Обуховоэнерго" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Уточненную декларацию по НДС за 2 квартал 2016 года с вычетами за 2014 год общество предъявило в налоговый орган 03.02.2017, то есть после окончания реорганизации, передачи объекта ООО "Генерирующая компания "Обуховоэнерго", возбуждения производства по делу о банкротстве.

В силу абз. 2 п. 6 ст. 171 НК РФ вычетам у правопреемника подлежат суммы НДС, предъявленные реорганизованной (реорганизуемой) организации по товарам (работам, услугам), приобретенным реорганизованной (реорганизуемой) организацией для выполнения СМР, принимаемые к вычету, но не принятые реорганизованной (реорганизуемой) организацией к вычету на момент завершения реорганизации.

Поскольку на момент завершения реорганизации, а именно по состоянию на 15.08.2016, рассматриваемые вычеты не были приняты налогоплательщиком, объект передан ООО "Генерирующая компания "Обуховоэнерго", с указанной даты право на применение налоговых вычетов по объекту за 2014 год принадлежит правопреемнику ООО "Генерирующая компания "Обуховоэнерго".

Таким образом, у налогоплательщика отсутствует право на применение рассматриваемых налоговых вычетов, в связи с чем, судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.08.2018 по делу N А56-81654/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Горбачева

Судьи

М.В. Будылева Л.П. Загараева