Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2018 г. N 08АП-10119/18

город Омск

06 ноября 2018 г.

Дело N А70-10989/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 ноября 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смольниковой М.В.

судей Брежневой О.Ю., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания: Бойченко О.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10119/2018) общества с ограниченной ответственностью "СтройТрест" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 30 июля 2018 года по делу N А70-10989/2017 (судья Климшина Н.В.), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "РусСтройКомплекс" Захаровой Нины Аркадьевны к обществу с ограниченной ответственностью "СтройТрест" (ИНН 7202223789) о признании сделки недействительной и требованию общества с ограниченной ответственностью "СтройТрест" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 1 507 070 руб. 55 коп., в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РусСтройКомплекс" (ИНН 7202180207, ОГРН 1087232001053),

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "РусСтройКомплекс" Захаровой Нины Аркадьевны - представитель Щербаков С.А. (паспорт, по доверенности б/н от 18.10.2018, сроком действия до 30.11.2018);

от общества с ограниченной ответственностью Производственно-строительная компания "СтальПлюс" - представитель Щербаков С.А. (паспорт, по доверенности б/н от 05.12.2017, сроком действия один год);

от общества с ограниченной ответственностью "Авторесурс" - до перерыва: представитель Николаева Т.А. (паспорт, по доверенности N 1 от 23.11.2017, сроком действия один год); после перерыва: представитель не явился, извещено;

установил:

16.08.2017 общество с ограниченной ответственностью "ЖБИ-Промжердортранс" (далее - ООО "ЖБИ-Промжердортранс") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "РусСтройКомплекс" (далее - ООО "РусСтройКомплекс", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 16.08.2017 заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) принято, возбуждено производство по делу о банкротстве ООО "РусСтройКомплекс".

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 14.11.2017 (резолютивная часть определения объявлена 13.11.2017) заявление ООО "ЖБИ-Промжердортранс" о признании ООО "РусСтройКомплекс" несостоятельным (банкротом) признано обоснованным, в отношении ООО "РусСтройКомплекс" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Захарова Нина Аркадьевна.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" N 220 от 25.11.2017.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 14.03.2018 (резолютивная часть решения объявлена 06.03.2018) ООО "РусСтройКомплекс" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Захарова Н.А.

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" от 17.03.2018 N 45.

В Арбитражный суд Тюменской области 26.03.2018 обратилось общество с ограниченной ответственностью "СтройТрест" (далее - ООО "СтройТрест", кредитор) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника его требования в размере 1 507 070 руб. 55 коп. долга.

16.04.2018 в Арбитражный суд Тюменской области обратилась конкурсный управляющий ООО "РусСтройКомплекс" Захарова Н.А. с заявлением к ООО "СтройТрест" о признании недействительным зачета взаимных требований, оформленного актом зачета взаимных требований от 31.10.2017 на сумму 69 101 341 руб. 52 коп., совершенного между ООО "РусСтройКомплекс" и ООО "СтройТрест".

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 30.05.2018 заявление ООО "СтройТрест" к ООО "РусСтройКомплекс" о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов должника и заявление конкурсного управляющего ООО "РусСтройКомплекс" Захаровой Н.А. к ООО "СтройТрест" о признании недействительным зачета взаимных требований объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 30.07.2018 по делу N А70-10989/2017 заявление конкурсного управляющего удовлетворено, акт зачета взаимных требований от 31.10.2017 между ООО "СтройТрест" и ООО "РусСтройКомплекс" на сумму 69 101 341 руб. 52 коп. признан недействительным. Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования ООО "РусСтройКомплекс" к ООО "СтройТрест" о взыскании долга по договорам и счет-фактурам, указанным в оспариваемом акте, и восстановления права требования ООО "СтройТрест" к ООО "РусСтройКомплекс" долга по договорам, указанным в оспариваемом акте. С ООО "СтройТрест" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 6 000 руб. В реестр требований кредиторов ООО "РусСтройКомплекс" включено требование ООО "СтройТрест" в размере 1 507 070 руб. 55 коп. долга с отнесением требования к третьей очереди реестра требований кредиторов без обеспечения залогом имущества должника.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО "СтройТрест" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции о признании недействительным акта зачета взаимных требований от 31.10.2017 между ООО "СтройТрест" и ООО "РусСтройКомплекс" на сумму 69 101 341 руб. 52 коп. и применении последствий недействительности сделки, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим должника требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что судом первой инстанции не был принят во внимание факт оплаты, произведенный между ООО "РусСтройКомплекс" и ООО "СтройТрест" в 2016 году. По утверждению подателя жалобы, стороны оспариваемой сделки изначально исходили из отсутствия у ООО "СтройТрест" реального обязательства по оплате выполненных работ, а у ООО "РусСтройКомплекс" - реального обязательства по оплате договоров уступки. Кроме того, ООО "СтройТрест" указывает на отсутствие оснований для признания оспариваемых сделок недействительными в связи с направленностью сделок на исполнение обязательств, по которым должник получил равноценное встречное исполнением обязательств.

Оспаривая доводы апелляционной жалобы, общества с ограниченной ответственностью Производственно-строительная компания "СтальПлюс" (далее - ООО ПСК "СтальПлюс" представило отзыв, в котором просило определение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 22.10.2018, представитель ООО ПСК "СтальПлюс" и конкурсного управляющего ООО "РусСтройКомплекс" Захаровой Н.А. возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "Авторесурс" поддержала позицию конкурсного управляющего.

В судебном заседании 22.10.2018 был объявлен перерыв до 29.10.2018. Информация о перерыве размещена в информационной системе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru/).

После перерыва от конкурсного управляющего должника поступили возражения на апелляционную жалобу, а также пояснения к возражениям на апелляционную жалобу, в которых он просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Явившийся после перерыва представитель ООО ПСК "СтальПлюс" и конкурсного управляющего должника пояснил, что считает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, несостоятельными, просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ, отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

Возражений против проверки судебного акта в обжалуемой части к началу рассмотрения апелляционной жалобы не поступило.

Поэтому в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений обжалуемое определение проверено лишь в части удовлетворения требований конкурсного управляющего должника; в остальной части обжалуемое определение не проверяется.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв и возражения на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции находит определение Арбитражного суда Тюменской области от 30.07.2018 по настоящему делу подлежащим отмене в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, 31.10.2017 между ООО "СтройТрест" и ООО "РусСтройКомплекс" подписан акт зачета взаимных требований, в соответствии с которым размер погашаемого требования составил 69 101 341 руб. 52 коп.

В соответствии с указанным актом ООО "СтройТрест" не считает себя связанным какими-либо правами и обязанностями по отношению к должнику:

- в сумме 53 619 260 руб. 18 коп. по договору генерального подряда от 07.06.2016 на основании счет-фактуры N 30 от 30.07.2017,

- в сумме 12 537 989 руб. 05 коп. по договору подряда от 01.03.2016 частично на основании счет-фактуры N 29 от 31.08.2017,

- в сумме 561 281 руб. 14 коп. по договору подряда от 18.04.2016 на основании счет-фактуры N 28 от 07.08.2017,

- в сумме 1 011 038 руб. 97 коп. по договору подряда от 03.10.2016 на основании счет-фактуры N 5 от 27.02.2017,

- в сумме 82 756 руб. 94 коп. по договору подряда от 15.08.2016 на основании счет фактуры N 44 от 31.08.2017,

- в сумме 447 674 руб. 30 коп. по договору подряда от 15.08.2016 на основании счет-фактуры N 7 от 27.02.2017,

- в сумме 730 065 руб. 79 коп. по счет-фактуре N 14 от 28.04.2017,

- в сумме 111 275 руб. 15 коп. по счет-фактуре N 16 от 28.04.2017.

Полагая указанную сделку недействительной как повлекшую за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, конкурсный управляющий должника обратился в суд с рассматриваемым заявлением.

Удовлетворяя заявленные конкурсным управляющим должника требования, суд первой инстанции исходил из доказанности оказания в результате совершения оспариваемой сделки отдельному кредитору (ООО "СтройТрест") большего предпочтения в отношении удовлетворения его требования, существовавшего до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В соответствии с разъяснениями Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

По общему правилу, закрепленному в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Из материалов дела следует, что оспариваемая сделка совершена в период, установленный пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Как разъяснено в пункте 10 Постановления N 63, применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий.

Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне.

Бремя доказывания того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения, лежит на оспаривающем ее лице.

Согласно пункту 11 Постановления N 63, если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Признавая оспариваемую сделку недействительной, суд первой инстанции исходил из того, что на дату ее совершения у должника имелись неисполненные (просроченные) обязательства перед другими кредиторами первой, второй и третьей очереди реестра требований кредиторов, а также того, что в отсутствие спорной сделки требование ООО "СтройТрест" в размере 69 101 341 руб. 52 коп., возникшее на основании договоров уступки N 07/16/2-4/у от 08.11.2016, N 25-1/у от 15.07.2016, N 25-2/у от 15.07.2016, N 45-1/у от 15.07.2016, N 45-2/у от 15.07.2016, N 51-1/у от 15.07.2016, от 15.03.2016, от 14.07.2017, от 31.08.2017, договора генерального подряда от 07.06.2016, договора перевода долга N 21/2017-СР от 03.07.2017, договора поставки от 28.11.2017 частично, подлежало бы включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника и пропорциональному удовлетворению по правилам, предусмотренным статьей 134 Закона о банкротстве.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

На основании пункта 1 статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно статье 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Как разъяснено в пункте 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований", для прекращения обязательства зачетом согласно статье 410 ГК РФ необходимо не только наличие встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил, но и заявление о зачете хотя бы одной из сторон.

Таким образом, для установления факта прекращения обязательств зачетом необходима совокупность трех условий: наличие встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил, наличие заявления о зачете хотя бы одной из сторон, получение соответствующего заявления о зачете другой стороной.

Как следует из материалов настоящего обособленного спора, в рассматриваемом случае прекращенные права требования ООО "РусСтройКомплекс" к ООО "СтройТрест" возникли, в частности, на основании подписанных между ними договоров подряда.

Так, 01.03.2016 между ООО "СтройТрест" (генподрядчик) и ООО "РусСтройКомплекс" (подрядчик) подписан договор подряда на выполнение строительно-монтажных работ, в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется провести работы по устройству и с проведением пуско-наладочных работ и испытаний внутренних инженерных сетей на объекте: "Совмещенная малоэтажная застройка в п. Винзили, Тюменский район, ул. 60 лет Октября" (далее - объект), а генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Пунктом 2.1 указанного договора стоимость работ по настоящему договору определяется на основании локальных сметных расчетов и составляет 27 848 040 руб. 12 коп., в том числе, НДС, согласно сметному расчету N 1, и 4 061 руб. 56 коп., в том числе, НДС, согласно сметному расчету N 2.

В силу пункта 2.2 указанного договора расчет с подрядчиком по настоящему договору производится путем зачета встречных однородных требований генподрядчика по договорам передачи прав подрядчику на жилые помещения в строящихся многоквартирных домах по договорам долевого участия в строительстве и/или договорам поставки строительных материалов.

Пунктом 2.3 договора подряда от 01.03.2016 предусмотрено, что расчет с подрядчиком производится в течение 5 банковских дней после приемки генподрядчиком выполненного подрядчиком полного объема работ, предоставления подрядчиком полного комплекта необходимой исполнительной документации, проведения пусконаладочных работ и подписания генподрядчиком актов выполненных работ (форма КС-2), актов освидетельствования скрытых работ, справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

Пунктами 3.1 и 3.2 договора подряда от 01.03.2016 предусмотрено, что подрядчик за счет собственных средств изготавливает конструкции, приобретает материалы, инструмент, спецодежду и оборудование, необходимые для выполнения работ по настоящему договору, за свой счет обеспечивает при необходимости строительную площадку грузоподъемными механизмами, необходимыми для производства погрузо-разгрузочных работ.

В соответствии с дополнительным соглашением от 15.03.2016 дополнительного соглашения к договору подряда на выполнение строительно-монтажных работ от 01.03.2016 в качестве предварительной оплаты, генподрядчик, производит зачет встречных требований по договору об уступке права требования от 15.03.2016, на основании которого ООО "Инвест-силикат-стройсервис" предоставляет подрядчику права на реализацию строящихся жилых помещений:

- двухкомнатная квартира, общей проектной площадью 65,23 кв. м, расположенной на 8 этаже, первая на площадке слева на право, в 1 подъезде, в строящемся многоквартирном доме по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, район ул. Бабарынка, застройщик ООО "Тюменьдевелопмент", стоимостью 2 500 000 рублей, по договору N 21/28-1/у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 01.03.2016;

- однокомнатная квартира, общей площадью по проекту 37,6 кв. м, площадь лоджии по проекту 7,30 кв. м, расположенной на 8 этаже, 3 на площадке, в осях Б-Д (13-14) секция 2, в строящемся двухсекционном 12 этажном жилом доме с подземной автостоянкой по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Дружбы-Щербакова 4 очередь строительства ГП-4, застройщик ООО "СК "Дружба", стоимостью 1 920 000 рублей, по договору 01-15/ГП-4/У-410-15-8у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 01.03.2016.

С момента получения подрядчиком от ООО "Инвест-силикат-стройсервис" справок об оплате указанных выше договоров и подписания генподрядчиком и подрядчиком акта зачета встречных однородных требований, генподрядчик считается исполнившим свои обязательства по оплате части стоимости выполняемых по договору работ на сумму 4 420 000 руб.

18.04.2016 между ООО "СтройТрест" (генподрядчик) и ООО "РусСтройКомплекс" (подрядчик) подписан договор подряда на выполнение строительно-монтажных работ, в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик производит работы по изготовлению и монтажу откосов окон из панелей ПВХ строящихся сорока четырех двухквартирных блокированных домов, на объекте: "Совмещенная малоэтажная застройка в п. Винзили, Тюменский район, ул. 60 лет Октября", а генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Стоимость работ по указанному договору в силу пункта 2.1 определяется на основании расчета договорной цены и составляет 1 408 000 руб., в том числе НДС, из расчета 32 000 руб., в том числе НДС.

В соответствии с пунктом 2.2 договора расчет за выполненные подрядчиком работы производится генподрядчиком путем зачета встречных однородных требований сторон друг к другу.

Пунктом 2.3 договора подряда от 18.04.2016 предусмотрено, что расчет с подрядчиком производится в течение 5 банковских дней после приемки генподрядчиком выполненного подрядчиком полного объема работ, предоставления подрядчиком полного комплекта необходимой исполнительной документации, проведения пусконаладочных работ и подписания генподрядчиком актов выполненных работ (форма КС-2), актов освидетельствования скрытых работ, справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

Пунктами 3.1 и 3.2 договора подряда от 18.04.2016 предусмотрено, что подрядчик за счет собственных средств изготавливает конструкции, приобретает материалы, инструмент, спецодежду и оборудование, необходимые для выполнения работ по настоящему договору, за свой счет обеспечивает при необходимости строительную площадку грузоподъемными механизмами, необходимыми для производства погрузо-разгрузочных работ.

07.06.2016 между ООО "СтройТрест" (заказчик) и ООО "РусСтройКомплекс" (генеральный подрядчик) подписан договор генерального подряда на строительство объекта: "Жилой комплекс "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области, Тюменского района", в соответствии с пунктом 1.1 которого генеральный подрядчик обязался выполнить работы по строительству объекта: "Жилой комплекс "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области, Тюменского района" (далее - объект), расположенного по адресу: Тюменская область, Тюменский район, Московское МО, в соответствии с представленной заказчиком и согласованной сторонами проектно-сметной документацией, а заказчик обязуется создать генеральному подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную настоящим договором цену.

В соответствии с пунктом 4.1 договора от 07.06.2016 стоимость работ на момент подписания настоящего договора не может превышать 359 158 185 руб., в том числе НДС, рассчитывается из расчета стоимости затрат на один квадратный метр жилых помещений в размере 43 500 руб.

Пунктом 4.2 договора от 07.06.2016 предусмотрено, что расчет заказчика с генеральным подрядчиком осуществляется путем передачи прав на жилые помещения в строящемся объекте в количестве 4 735 кв. м по цене 60 000 руб. за один квадратный метр.

30.07.2017 между ООО "СтройТрест" и ООО "РусСтройКомплекс" подписано соглашение о расторжении договора генерального подряда от 07.06.2016, по условиям которого генеральный подрядчик выполнил, а заказчик принял выполненные генеральным подрядчиком работы в объемах, утвержденных сторонами в актах формы КС-2 N N 1, 2, 3, 4, 5 от 30.07.2017, подписанных уполномоченными представителями сторон. Общая стоимость выполненных генеральным подрядчиком работ по договору составила 53 619 260 руб. 18 коп., что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 N 1 от 30.07.2017, подписанной уполномоченными представителями сторон. Заказчик исполнил принятые на себя обязательства по оплате стоимости выполненных подрядчиком работ в полном объеме.

15.08.2016 между ООО "СтройТрест" (генподрядчик) и ООО "РусСтройКомплекс" (подрядчик) подписан договор подряда на выполнение строительно-монтажных работ по устройству внутренних инженерных сетей, по условиям которого подрядчик обязуется своими силами с использованием собственного оборудования, оснастки, материалов и конструкций в установленный настоящим договором срок провести работы по устройству и с проведением пуско-наладочных работ и испытаний внутренних инженерных сетей (водоснабжение, канализация, отопление, вентиляция, электроснабжение) строящегося магазина смешанных товаров на объекте: "Совмещенная малоэтажная застройка в п. Винзили, Тюменский район, ул. 60 лет Октября" (далее - объект), а генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Пунктом 2.1 договора подряда от 15.08.2016 предусмотрено, что стоимость работ по настоящему договору определяется на основании локального сметного расчета и составляет 1 262 056 руб. 96 коп., в том числе НДС.

В соответствии с пунктом 2.2 договора от 15.08.2016 расчет с подрядчиком производится путем зачета встречных однородных требований генподрядчика по договорам передачи прав подрядчику на жилые помещения в строящихся многоквартирных домах по договорам долевого участия в строительстве и/или договорам поставки строительных материалов.

Пунктом 2.3 договора подряда от 15.08.2016 предусмотрено, что расчет с подрядчиком производится в течение 5 банковских дней после приемки генподрядчиком выполненного подрядчиком полного объема работ, предоставления подрядчиком полного комплекта необходимой исполнительной документации, проведения пусконаладочных работ и подписания генподрядчиком актов выполненных работ (форма КС-2), актов освидетельствования скрытых работ, справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

Пунктами 3.1 и 3.2 договора подряда от 15.08.2016 предусмотрено, что подрядчик за счет собственных средств изготавливает конструкции, приобретает материалы, инструмент, спецодежду и оборудование, необходимые для выполнения работ по настоящему договору, за свой счет обеспечивает при необходимости строительную площадку грузоподъемными механизмами, необходимыми для производства погрузо-разгрузочных работ.

15.08.2016 между ООО "СтройТрест" (генподрядчик) и ООО "РусСтройКомплекс" (подрядчик) подписан также договор подряда на выполнение строительно-монтажных работ, в соответствии с которым подрядчик обязуется собственными силами, с использованием собственного оборудования, оснастки, материалов и конструкций в установленный настоящим договором срок провести работы по изготовлению и монтажу конструкций из ПВХ строящегося магазина смешанных товаров на объекте: "Совмещенная малоэтажная застройка в п. Винзили, Тюменский район, ул. 60 лет Октября", а генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Согласно пункту 2.1 указанного договора стоимость работ по настоящему договору определяется на основании локального сметного расчета, и составляет 749 849 руб.

В силу пункта 2.2 договора расчет за выполненные подрядчиком работы производится генподрядчиком путем зачета встречных однородных требований генподрядчика по договорам передачи прав на строящееся жилое помещение (квартиру), либо поставки строительных материалов.

Пунктом 2.3 указанного договора предусмотрено, что расчет с подрядчиком производится в течение 5 банковских дней после приемки генподрядчиком выполненного подрядчиком полного объема работ, предоставления подрядчиком полного комплекта необходимой исполнительной документации, проведения пусконаладочных работ и подписания генподрядчиком актов выполненных работ (форма КС-2), актов освидетельствования скрытых работ, справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

Пунктами 3.1 и 3.2 указанного договора предусмотрено, что подрядчик за счет собственных средств изготавливает конструкции, приобретает материалы, инструмент, спецодежду и оборудование, необходимые для выполнения работ по настоящему договору, за свой счет обеспечивает при необходимости строительную площадку грузоподъемными механизмами, необходимыми для производства погрузо-разгрузочных работ.

03.10.2016 между ООО "СтройТрест" (генподрядчик) и ООО "РусСтройКомплекс" (подрядчик) подписан договор подряда на монтаж конструкций из ПВХ, по условиям которого подрядчик обязуется собственными силами, с использованием собственного оборудования, оснастки, материалов и конструкций в установленный настоящим договором срок провести работы, провести работы по изготовлению и монтажу конструкций из ПВХ строящихся восьми двухквартирных блокированных домов, строительные номера 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 42, на объекте: "Совмещенная малоэтажная застройка в п. Винзили, Тюменский район, ул. 60 лет Октября" (далее - объект), а генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Согласно пункту 2.1 договора от 03.10.2016 стоимость работ по настоящему договору определяется на основании расчета договорной цены и составляет 2 239 997 руб. 73 коп.

В соответствии с пунктом 2.2 договора от 03.10.2016 расчет за выполненные подрядчиком работы производится генподрядчиком путем зачета встречных однородных требований генподрядчика по договорам передачи прав на строящееся жилое помещение (квартиру), либо поставки строительных материалов.

Таким образом, изначально при подписании договоров подряда стороны оспариваемой сделки согласовали такой способ осуществления расчета по договору как зачет встречных однородных требований, возникших на стороне генподрядчика по договорам долевого участия в строительстве и/или договорам поставки строительных материалов.

Как следует из материалов дела, 15.03.2016 между ООО "Инвест-силикат-стройсервис" (первоначальный кредитор) и ООО "СтройТрест" (новый кредитор) подписан договор уступки права требования, предметом которого является переход прав требований с ООО "РусСтройКомплекс" (должник) выполнения обязательств по оплате цены договора N 01-15/ГП-4/У-410-15-8у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 01.03.2016 в размере 1 920 000 руб. и договора N 31/28-1/у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 01.03.2016 в размере 2 500 000 руб. от первоначального кредитора к новому кредитору. Размер платы за уступаемое права составляет 4 420 000 руб. Расчет за уступаемое право производится новым кредитором в срок до 31.12.2016 в безналичном порядке путем перечисления новым кредитором денежных средств на р/с первоначального кредитора либо путем зачета встречных однородных требований сторон друг к другу или иным способом, не противоречащим законодательству РФ.

15.07.2016 между ООО "СтройТрест" (участник долевого строительства) и ООО "РусСтройКомплекс" (правопреемник) подписаны договоры N N 25-1/у, 25-2/у, N 45-1/у, N 45-2/у, N51-1/у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве.

По условиям договора N 25-1/у участник долевого строительства уступает правопреемнику свои права и обязанности, приобретенные по договору участия в долевом строительстве N25-1 от 22.06.2016.

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 договора N 25-1/у правопреемник за совершение уступки прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве уплачивает участнику долевого строительства денежную сумму в размере 4 500 000 руб. в срок до 31.12.2016 путем зачета между сторонами встречных однородных требований друг к другу.

По условиям договора N 25-2/у участник долевого строительства уступает правопреемнику свои права и обязанности, приобретенные по договору участия в долевом строительстве N 25-2 от 22.06.2016.

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 договора N 25-2/у правопреемник за совершение уступки прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве уплачивает участнику долевого строительства денежную сумму в размере 4 500 000 руб. в срок до 31.12.2016 путем зачета между сторонами встречных однородных требований друг к другу.

По условиям договора N 45-1/у участник долевого строительства уступает правопреемнику свои права и обязанности, приобретенные по договору участия в долевом строительстве N 45-1 от 22.06-2016.

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 договора N 45-1/у правопреемник за совершение уступки прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве уплачивает участнику долевого строительства денежную сумму в размере 4 500 000 руб. в срок до 31.12.2016 путем зачета между сторонами встречных однородных требований друг к другу.

По условиям договора N 45-2/у участник долевого строительства уступает правопреемнику свои права и обязанности, приобретенные по договору участия в долевом строительстве N 45-2 от 22.06.2016 года.

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 договора правопреемник за совершение уступки прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве уплачивает участнику долевого строительства денежную сумму в размере 4 500 000 руб. в срок до 31.12.2016 путем зачета между сторонами встречных однородных требований друг к другу.

По условиям договора N 51-1/у участник долевого строительства уступает правопреемнику свои права и обязанности, приобретенные по договору участия в долевом строительстве N 51-1 от 22.06.2016.

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 договора правопреемник за совершение уступки прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве уплачивает участнику долевого строительства денежную сумму в размере 4 500 000 руб. в срок до 31.12.2016 путем зачета между сторонами встречных однородных требований друг к другу.

08.11.2016 между ООО "СтройТрест" (участник долевого строительства) и ООО "РусСтройКомплекс" (правопреемник) подписан договор N 07/16/2-4/у об уступке прав и обязанностей по договору долевого участия в строительстве жилого дома, по условиям которого участник долевого строительства уступает правопреемнику свои права и обязанности, приобретенные по договору N 07/16/2-4 от 03.02.2016 долевого участия в строительстве жилого дома, в отношении одной однокомнатной квартиры, общей площадью 43 кв. м., секция (подъезд) 4, этаж 4, третья на площадке слева, в осях 5-8 и А-В, расположенная в Жилом комплексе в квартале улиц: 8 марта-Советская-Ленинградская-Набережная в п. Боровский, Тюменского района, Тюменской области. (2 очередь, 4-подъездный жилой дом).

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 договора правопреемник за совершение уступки прав и обязанности по договору долевого участия в строительстве жилого дома объекта долевого строительства уплачивает участнику долевого строительства денежную сумму в размере 1 650 000 руб. путем зачета встречных однородных требований сторон, вытекающих из настоящего договора и договора генерального подряда от 07.06.2016.

03.07.2017 между ООО "РусСтройКомплекс" (должник) и ООО "СтройТрест" (новый должник) подписан договор перевода долга N 21/2017-СР, по условиям которого должник с согласия кредитора - ООО "СМУ Тюменьстройсервис", переводит на нового должника, а новый должник принимает на себя обязательства по оплате основного долга в размере 6 400 000 руб., вытекающие из договора купли-продажи квартиры N 63-3/1 от 20.07.2016 на сумму 3 200 000 руб. и договора купли-продажи квартиры N 109-4/1 от 20.07.2016 на сумму 3 200 000 руб. С момента подписания настоящего договора существующие обязанности должника к кредитору в сумме 6 400 000 руб. 00 коп. по договорам купли-продажи квартиры N 63-3/1 от 20.07.2016 г. и N 109-4/1 от 20.07.2016 прекращаются. Новый должник обязуется исполнить принятые на себя обязательства перед кредитором путем зачета встречных однородных требований к кредитору по договору поставки N23/14 от 03.07.2017. При этом неустойка, связанная с просрочкой исполнения обязательств по договорам купли-продажи квартиры N 63-3/1 от 20-07.2016 и N109-4/1 от 20-07.2016, может быть предъявлена новому должнику исключительно при нарушении им условий договора поставки N 23/14 от 03.07.2017.

14.07.2017 между ООО "Инвест-силикат-стройсервис" (первоначальный кредитор) и ООО "СтройТрест" (новый кредитор) подписан договор уступки права требования, предметом которого является переход прав требования с ООО "РусСтройКомплекс" (должник) выполнения обязательств по оплате следующих договоров:

- договора N 02-15/ГП-5ТСМ/у 10 об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 01.03.2016 в размере 2 064 733 руб.;

- договора N 01-15/ГП-4У-645-15-10/у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 11.03.2016 в размере 1 581 250 руб.,

- договора N 01-15/ГП-4/У-645-15-9у-1 об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 11.03.2016 в размере 2 807 500 руб.;

- договора N 04/15/2-4-у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 11.03.2016 в размере 2 356 000 руб.;

- договора N 01-15/ГП-4/У-410-15 об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 18.06.2015 в размере 1 880 000 руб.;

- договора N 01-15/ГП-4/У-645-15-5у-1 об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 11.03.2016 в размере 2 430 000 руб.;

- договора N 02-15/ГП-5ТСМ/у 10-2 об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 11.03.2016 в размере 308 845 руб. 91 коп.,

- договора N 03-16в/1.9-у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 06.12.2016 в размере 2 953 200 руб.;

- договора N 06/15/2-4-у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 11.03.2016 в размере 1 649 200 руб.;

- договора N 20/16/2-3-у об уступке прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве от 01.11.2016 в размере 2 356 000 руб.;

- договора от 20.06.2016 уступки прав требований по договору N 7/293 участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 09.03.2016 в размере 3 481 820 руб.;

- договора N 28 от 13.12.2016 в размере 1 436 750 руб., цены договора N 36 от 13.12.2016 в размере 1 436 750 руб.

на общую сумму 26 742 048 руб. 91 коп. от первоначального кредитора к новому кредитору.

31.08.2017 между ООО "Инвест-силикат-стройсервис" (первоначальный кредитор) и ООО "СтройТрест" (новый кредитор) подписан договор уступки права требования, предметом которого является переход прав требования от первоначального кредитора к новому кредитору с ООО "РусСтройКомплекс" (должник) выполнения обязательств по оплате стоимости поставленного товара по договору поставки от 19.07.2016 в размере 2 520 487 руб. 16 коп., выполнения обязательств по оплате стоимости услуг грузоперевозки, возникших у первоначального кредитора на основании договора перевода долга от 05.06.2017, в размере 308 000 руб. Общая сумма задолженности составляет 2 828 487 руб. 16 коп.

28.11.2016 ООО "СтройТрест" (поставщик) и ООО "РусСтройКомплекс" (покупатель) подписан договор поставки, по условиям которого поставщик обязуется передать в собственность покупателя товар - кирпич силикатный, блок силикатный, кирпич керамический, щебень, песок и иные строительные материалы, необходимые для строительства объекта "Жилой комплекс "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области, Тюменского района", количество, ассортимент и цена которого указаны в согласованных сторонами спецификациях, а покупатель обязуется оплатить и принять поставляемый товар на условиях настоящего договора.

Согласно пунктам 4.1 и 4.2 договора поставки покупатель оплачивает поставляемые поставщиком товары по цене в соответствии с согласованными сторонами спецификациями. Расчет покупателя с поставщиком за поставляемый товар производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика в течение тридцати календарных дней с момента отгрузки товара покупателю.

Ввиду согласования сторонами порядка осуществления расчетов посредством осуществления зачета встречных однородных требований, а также осуществления сторонами оспариваемой сделки взаимных предоставлений на общую сумму 69 101 341 руб., которые, хотя и имели денежную оценку, однако не являлись денежными, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что оспариваемый акт зачета встречных однородных требований, по существу, является действием, направленным на установление сальдо взаимных предоставлений по каждому из вышеуказанных договоров.

Такое действие не является сделкой, которая могла быть оспорена по правилам статьи 61.3 Закона о банкротстве в рамках дела о банкротстве подрядчика, поскольку в этом случае отсутствует такой квалифицирующий признак как получение заказчиком предпочтения.

Аналогичный вывод вытекает из смысла разъяснений, данных в абзаце четвертом пункта 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве".

Соответствующая правовая позиция изложена в определении Верховного Суда РФ от 29.01.2018 N 304-ЭС17-14946 по делу N А46-6454/2015.

При таких обстоятельствах заявленные конкурсным управляющим должника требования о признании недействительным акта зачета взаимных требований от 31.10.2017 и применении последствий недействительности сделки удовлетворению не подлежали.

Указанное обстоятельство не препятствует реализации права оспаривать сделки, повлекшие прекращение обязательств ООО "СтройТрест" по оплате выполненных ООО "РусСтройКомплекс" работ, по иным основаниям, в частности, предусмотренным пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В рамках настоящего обособленного споры доводы о наличии у оспариваемой сделки, признаков, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, конкурсным управляющим не приводилось, судом первой инстанции не исследовались.

С учетом изложенного, обжалуемое определение подлежит отмене в связи с несоответствием выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела (пункт 3 части 1 статьи 270 АПК РФ), с принятием по настоящему делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим должника требований.

Апелляционная жалоба ООО "СтройТрест" подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10119/2018) общества с ограниченной ответственностью "СтройТрест" удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 30 июля 2018 года по делу N А70-10989/2017 отменить в части признания недействительным акта зачета взаимных требований от 31.10.2017 года.

Принять в данной части новый судебный акт.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "РусСтройКомплекс" Захаровой Нины Аркадьевны к обществу с ограниченной ответственностью "СтройТрест" (ИНН 7202223789) о признании сделки недействительной и применении последствий отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "РусСтройКомплекс" (ИНН 7202180207, ОГРН 1087232001053) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 6 000 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "РусСтройКомплекс" (ИНН 7202180207, ОГРН 1087232001053) в пользу общества с ограниченной ответственностью "СтройТрест" в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы 3 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

О.Ю. Брежнева О.В. Зорина