Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2018 г. N 04АП-4150/18

г. Чита

09 ноября 2018 г.

Дело N А19-1384/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 ноября 2018 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарцева А.В.,

судей Капустиной Л.В., Скажутиной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фалилеевой Ю.Р., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "ИОМЗ-строй" и общества с ограниченной ответственностью "Иркутстрой" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 30 мая 2018 года по делу N А19-1384/2017 по иску общества с ограниченной ответственностью "ИОМЗ-строй" (ОГРН 1063810010307, ИНН 3810041032, место нахождения: 664014, Иркутская область, г. Иркутск, ул. Полярная, д. 117) к обществу с ограниченной ответственностью "Иркутстрой" (ОГРН 1023801537320, ИНН 3811073213, место нахождения: 664081, Иркутская область, г. Иркутск, ул. Депутатская, д. 6), о взыскании 48 748 864 рублей 65 копеек,

третьи лица: Имамалиев Лачин Джуван оглы, Имамалиев Санан Лачин оглы

(суд первой инстанции: Курц Н.А.),

при участии в судебном заседании:

от истца представитель Булыгин М.М.,

от ответчика представитель Смирнов В.В., Сокольников М.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "ИОМЗ-строй" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к обществу с ограниченной ответственностью "Иркутстрой" о взыскании убытков по договору оказания услуг заказчика застройщика от 01.11.2010 в сумме 48 748 864 руб. 65 коп.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 30 мая 2018 года заявленные исковые требования удовлетворены частично. С общества с ограниченной ответственностью "Иркутстрой" взыскано в пользу общества с ограниченной ответственностью "ИОМЗ-строй" убытки в сумме 23 532 180 руб. 60 коп., а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 965 рублей 40 копеек. С общества с ограниченной ответственностью "Иркутстрой" взыскана в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 127 791 рубль 93 копейки. С общества с ограниченной ответственностью "ИОМЗ-строй" в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 136 952 рубля 07 копеек.

Не согласившись с решением суда, истец и ответчик обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение отменить, принять по делу новый судебный акт. Считают решение незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм права.

Из апелляционной жалобы истца следует, что заявитель не согласен с решением суда в части отказа в удовлетворении требований на сумму 23 532,60 руб.; нельзя согласиться с выводом суда о рассмотрении соглашения от 30.07.2012 и соглашения от 31.07.2012 как одного дополнительного соглашения.

Из апелляционной жалобы ответчика следует, что является ошибочным вывод суда первой инстанции о заключенности договора от 01.11.2010; в договоре от 01.11.2010 отсутствует соглашение участников о размере и порядке внесения вкладов двух сторон в дело по строительству объекта "Жилой дом из блок-секций с объектами соц.культ.быта с офисами и гаражом-стоянкой в г.Иркутск по ул.Баумана"; договор следует рассматривать как смешанный договор; суд неверно квалифицировал правовую природу убытков истца; суд, определяя долю истца по якобы имеющемуся договору простого товарищества, не давал оценку доходной и расходной части сторон по договору от 01.11.2010; суд ошибочно пришел к выводу, что договор субаренды от 29.01.2012 N 01/06-12 и договор субаренды от 21.06.2012 N 02/06-12 являются притворными сделками; суд не определил совокупность размеров вкладов участников в простое товарищество, размер вклада ответчика и размеры объема прав товарищей на результаты своей деятельности.

От сторон поступили возражения на жалобы другой стороны.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы, изложенные письменно.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание своих представителей не направили, о месте и времени его проведения уведомлены надлежащим образом. Руководствуясь частью 3 статьи 156, частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц.

Решение пересматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Предметом иска по настоящему делу является требование общества с ограниченной ответственностью "ИОМЗ-строй" к обществу с ограниченной ответственностью "Иркутстрой" о взыскании убытков.

Как установил суд первой инстанции и следует из дела, между администрацией города Иркутска и открытым акционерным обществом "Иркутский опытно-механический завод" (далее - ОАО "ИОМЗ") заключен договор N 3147 от 28.10.2005 аренды земельного участка с кадастровым N 38:36:000003:0257, расположенного по адресу г. Иркутск, Ленинский район, ул. Баумана, площадью 15 442 кв.м. с целью использования земельного участка - под строительство жилого дома из блок-секций с объектами соцкультбыта, офисами и подземным гаражом-стоянкой.

29.01.2007 между ОАО "ИОМЗ" и ООО "Иркутстрой" заключен договор субаренды вышеуказанного земельного участка общей площадью 15442 кв.м. с кадастровым N 38:36:000003:0257, расположенного по адресу г. Иркутск, Ленинский район, ул. Баумана. Участок предоставляется для возведения жилого дома из девяти блоксекций, на участке расположен объект незавершенного строительства - фундаменты под строительство двух блок-секций и четыре свайных поля под строительство четырех блоксекций (п. 1.1-1.4 договора).

По договору переуступки от 12.10.2009, заключенному между ОАО "ИОМЗ" и ООО "ИОМЗ-строй", последнему переуступлены права и обязанности по договору аренды N 3147 от 28.10.2005, заключенному администрацией города Иркутска и ОАО "ИОМЗ" на данный земельный участок.

На основании распоряжения заместителя мэра - председателя Комитета по управлению муниципальным имуществом и потребительскому рынку администрации города Иркутска от 05.08.2011 N 504-02-4143/11 "О разделе земельного участка с кадастровым N 38:36:000003:0257" означенный земельный участок площадью 15 442 кв.м. был разделен на земельные участки с кадастровым N 38:36:000003:12675 площадью 4 779 кв.м., с кадастровым N 38:36:000003:12674 площадью 4 099 кв.м. и с кадастровым N 38:36:000003:257 площадью 6 564 кв.м. На основании договоров аренды земельных участков от 05.10.2011 N 4623, N 4624 земельные участки с кадастровым N 38:36:000003:12674 площадью 4 099 кв.м. и с кадастровым N 38:36:000003:12675 площадью 4 779 кв.м., расположенные по адресу: г. Иркутск, Ленинский район, ул. Баумана, переданы администрацией города Иркутска (арендодателем) ООО "ИОМЗ-строй" (арендатору) с целью использование - под строительство жилого дома с объектами соцкультбыта, офисами и подземным гаражом-стоянкой. Срок действия договоров: с 05.08.2011 по 29.07.2015. Указанные земельные участки с кадастровым N 38:36:000003:12674 площадью 4 099 кв.м. и с кадастровым N 38:36:000003:12675 площадью 4 779 кв.м. ООО "ИОМЗстрой" передало ООО "Иркутстрой" (субарендатору) на основании договоров субаренды земельных участков от 21.06.2012 N 01/06-12, N 02/06-12 с целью использования - под строительство жилого дома с объектами соцкультбыта, офисами и подземным гаражом-стоянкой. Срок действия договоров: до 29.07.2015.

Согласно разделу 4 договора субаренды земельного участка от 21.06.2012 N 01/06- 12 величина арендной платы составляет 281 808 рублей 19 копеек в год и пересматривается сторонами не реже одного раза в год. В случае изменения размер арендной платы по соглашению сторон дальнейшее исчисление и уплата арендной платы осуществляется на основании дополнительных соглашений к договору. Согласно разделу 4 договора субаренды земельного участка от 21.06.2012 N 02/06- 12 за пользование земельным участком субарендатор передает арендатору после ввода в эксплуатацию жилого дома 400 кв.м. общей площади жилых квартир.

Указанные договоры субаренды земельных участков зарегистрированы в установленном законом порядке, что подтверждается, в частности, представленными в материалы дела выписками из Единого государственного рестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 20.07.2016.

31.08.2010 ООО "Иркутстрой" получено разрешение на строительство жилого дома из блок-секций с объектами соцкульбыта, офисами и подземным гаражом-стоянкой N RU 38303000-76/08.

01.11.2010 между ООО "ИОМЗ-строй" (заказчиком) и ООО "Иркутстрой" (исполнителем) заключен договор на оказание услуг заказчика-застройщика (далее - Договор). Согласно пункту 2.1 Договора Заказчик поручает, а Исполнитель обязуется оказать Заказчику услуги и выполнить комплекс работ по организации, управлению и обеспечению процесса проектирования и выполнения строительно-монтажных работ, непосредственно производства Работ по строительству Объекта, а также по приему и вводу Объекта в эксплуатацию (т.е. выполнять функции Заказчика-Застройщика и Генподрядчика) в сроки и на условиях, предусмотренных Договором, и передать Заказчику результаты оказанных услуг/выполненных работ, предусмотренных Договором, а Заказчик обязуется оплатить услуги Исполнителя и выполненные по Договору Работы в порядке и сроки, установленные Договором. По завершении строительства Объекта, сдачи Объекта в эксплуатацию Исполнитель передает Заказчику результат реализации проекта. В силу пункта 1.1 Договора результатом реализации проекта является Жилой комплекс, состоящий из девяти блок-секций с объектами соцкультбыта, офисами и подземным гаражом-стоянкой по улице Баумана в Ленинском районе г. Иркутска, строительство которого будет осуществляться в соответствии с проектом.

Реализация проекта включает в себя:

этап I - строительство блок-секций N N 1, 2, 3, 8, 9 и подстанции (первая очередь - строительство и ввод в эксплуатацию блок-секций NN 1, 2, 3 и подстанции; вторая очередь - строительство и ввод в эксплуатацию блоксекций NN 8, 9);

этап II - строительство и ввод в эксплуатацию блок-секций N N 4, 5, 6, 7;

этап III - строительство и ввод в эксплуатацию подземных гаражей;

этап IV - строительство магазинов.

Денежные средства, полученные от Заказчика либо от реализации части объекта по договорам долевого участия в строительстве, будут направляться на создание результата реализации объекта, выполнение всех необходимых работ и иных действий, требуемых для осуществления проекта и контроля за выполнением работ. Исполнитель собственными и привлеченными силами и средствами выполняет все работы по проектированию и строительству объекта в соответствии с условиями договора, исходными данными Заказчика и проектной документацией, включая возможные работы, определенно в ней не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации, согласованными сторонами, выполняя при этом функции генерального подрядчика. В соответствии с разделом 3 Договора к обязанностям заказчика, в частности, относятся: передать во временное пользование Исполнителю по договору субаренды строительную площадку на период реализации объекта; оказывать Исполнителю необходимое содействие в выполнении условий Договору путем принятия оперативных мер в соответствии с поступившими запросами, информацией, документацией; участвовать в рабочих встречах и совещаниях совместно с представителями исполнителя. К обязанностям Исполнителя относятся, в том числе: получение в соответствующих государственных органах и организациях и оформление в установленном порядке необходимых исходных данных для проектирования объекта строительства, осуществление технического сопровождения проектной стадии, оформление разрешительной документации на строительство, координация деятельности проектных, строительно-монтажных, специализированных и других организаций; осуществление организации управления строительством, контроля качества выполняемых работ, освидетельствование и оценка выполненных работ и приемка скрытых работ, осуществление функции технического контроля и надзора. В соответствии с пунктом 3.2.1.12 Договора обязанностью Исполнителя является передача Заказчику его доли согласно пункту 4.6.5. по акту приема-передачи после сдачи Объекта в эксплуатацию.

Согласно пункту 4.6.5. Договора в целях обеспечения исполнения Исполнителем своих обязательств по передаче результата реализации проекта Заказчику Исполнитель и Заказчик заключают договоры долевого участия в строительстве Объекта в пределах зарезервированных 15% общей проектной площади квартир соответствующего этапа. Процент передаваемых площадей определяется дополнительным соглашением. При этом оплата Заказчиком по этим заключенным договорам не производится. Кроме того, согласно положениям раздела 4 Договора затраты по подготовке проектно-сметной, исходно-разрешительной документации и необходимых технических условий Исполнитель осуществляет за свой счет с последующим учетом затраченных сумм в стоимости выполненных работ по окончании строительства и ввода в эксплуатацию объекта. Для получения необходимых денежных средств на строительство объекта Исполнитель заключает от собственного имени договоры долевого участия в строительстве объекта с третьими лицами. При этом 15% общей проектной площади резервируется до сдачи этапа работ в эксплуатацию. Денежные средства, полученные по заключенным Исполнителем с третьими лицами договора долевого участия в строительстве объекта, направляются на финансирование строительства объекта, а также на получение вознаграждения по выполнению функций заказчика-застройщика (пункты 4.6.1, 4.6.2, 4.6.3 Договора). Согласно пункту 5.1 Договора объект должен быть построен Исполнителем и сдан Заказчику "под ключ" в срок до 01.07.2015.

В силу пункта 14.2 Договора Исполнитель не имеет права продавать или передавать строящийся или построенный объект (отдельную часть) за исключением своей доли, указанной в пунктах 4.6.2, 4.6.5 Договора, без письменного разрешения Заказчика. Впоследствии между ООО "ИОМЗ-строй" и ООО "Иркутстрой" подписывались соглашения об установлении доли, передаваемой Исполнителем Заказчику в ходе строительства объекта.

Протоколом от 18.11.2010 стороны установили долю передаваемую Исполнителем Заказчику по блок-секциям N N 1-3 в размере 11% от общей площади 6 085,95 кв.м. указанных блок-секций, что составляет 669,45 кв.м.

На 18.11.2010 Исполнитель предал Заказчику 364,35 кв.м., оставшиеся 305,1 кв.м. Исполнитель передает Заказчику равными долями в блок-секциях 5-9 после завершения их строительства. Соглашением от 30.07.2012 ООО "Иркутстрой" и ООО "ИОМЗстрой" установили размер доли, получаемой ООО "ИОМЗ-строй", на 30.07.2012 в 502 кв.м., в том числе 21 кв.м. компенсации за ранее переданное помещение. Указанные площади подлежали передаче следующим порядком: 200 кв.м. - в денежной форме по графику платежей, указанному в пункте 4 соглашения, 302 кв.м. - в составе доли в объектах, которые будут построены как рамках Договора, так и по соглашению сторон на любых других объектах ООО "Иркутстрой".

Соглашением от 31.07.2012 ООО "Иркутстрой" гарантировало ООО "ИОМЗ-строй" заключить договоры долевого участия в блок-секциях N N 8, 9 в жилом доме по ул. Баумана г. Иркутска на 11 квартир общей площадью 601,4 кв.м., из них: в блок-секции N 8 - на 7 квартир, общей площадью 387,4 кв.м., в блок-секции N 9 - на 4 квартиры, общей площадью 214 кв.м. Регистрация договоров будет произведена после государственной регистрации договора субаренды земельного участка N 01/06-12 от 21.06.2012. О

ОО "Иркутстрой" во исполнение обязанностей, предусмотренных пунктом 4.6.5 Договора передало ООО "ИОМЗ-строй" следующие помещения - нежилое помещение площадью 76,8 кв.м. по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/6 (по договору долевого участия в строительстве от 05.11.2012 N 39), - нежилое помещение площадью 56 кв.м. по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/2 (по договору долевого участия в строительстве от 15.07.2009 N 39), - однокомнатная квартира площадью 46,7 кв.м. по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/1 (согласно договору долевого участия в строительстве от 15.07.2009 N 34), - нежилое помещение площадью 46,7 кв.м. по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/2 (по договору долевого участия в строительстве от 15.07.2009 N 37), - нежилое помещение площадью 82 кв.м. по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/2 (по договору долевого участия в строительстве от 15.07.2009 N 38), - машиноместо N 3 общестроительной площадью 35,1 кв.м. в подземном гаражестоянке по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 174/1 (по договору долевого участия в строительстве от 01.09.2010 N Г-1), - машиноместо N 8 общестроительной площадью 35,2 кв.м. в подземном гаражестоянке по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 174/1 (по договору долевого участия в строительстве от 01.09.2010 N Г-1), - машиноместо N 19 общестроительной площадью 34,9 кв.м. в подземном гаражестоянке по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 174/1 (по договору долевого участия в строительстве от 01.09.2010 N Г-1).

Кроме того, ООО "Иркутстрой" передало Имамалиеву Л.Д., являющемуся единственным участником ООО "ИОМЗ-строй", а также единоличным исполнительным органом ОАО "ИОМЗ" следующие помещения:

- трехкомнатная квартира площадью 81,35 кв.м. (с учетом лоджии) по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/5 (по договору долевого участия в строительстве от 24.05.2011 N 10), - однокомнатная квартира площадью 45,55 кв.м. (с учетом лоджии) по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/5 (по договору долевого участия в строительстве от 24.05.2011 N 9).

Кроме того, ООО "Иркутстрой" передало Имамалиеву С.Л., являющемуся единоличным исполнительным органом (генеральным директором) ООО "ИОМЗ-строй" следующие помещения:

- нежилое помещение площадью 37,2 кв.м. по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/3 (по договору долевого участия в строительстве от 20.10.2010 N 3); - нежилое помещение площадью 78,8 кв.м. по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/3 (по договору долевого участия в строительстве от 20.10.2010 N 3); - нежилое помещение площадью 87 кв.м. по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/3 (по договору долевого участия в строительстве от 20.10.2010 N 3); - трехкомнатная квартира площадью 80,65 кв.м. (с учетом лоджии) по адресу: г. Иркутск, ул. Баумана, д. 172/6 (по договору долевого участия в строительстве от 14.08.2012 N 27).

Помимо этого, 01.08.2012 года между ООО "ИОМЗ-строй" и ООО "Иркутстрой" подписан договор N 1 долевого участия в строительстве жилого дома, по условиям которого ООО "Иркутстрой" обязалось передать ООО "ИОМЗ-строй" 11 квартир, расположенных в блок-секциях NN 8, 9 в жилом доме по ул. Баумана г. Иркутска, общей площадью 601,4 кв.м., из них: в блок-секции N 8 - на 7 квартир, общей площадью 387,4 кв.м., в блок-секции N 9 - на 4 квартиры, общей площадью 214 кв.м. Указанный договор долевого участия сторонами на государственную регистрацию в соответствии со статьей 17 Федерального закона от 30 декабря 2004 года N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" не передавался, поименованные в нем жилые помещения ответчиком истцу фактически не передавались. Оплата за передачу вышеуказанных жилых помещений дольщиками: ООО "ИОМЗстрой", Имамалиевым Л.Д., Имамалиевым С.Л., застройщику - ООО "Иркутстрой" - не производилась.

Вместе с тем, ООО "Иркутстрой" получило разрешения на ввод в эксплуатацию объектов: блок секций N N 1, 2, 3 (разрешение N 18/10 от 16.04.2010) N 4 (разрешение N 126/10 от 31.12.2010), N 5, 6 (разрешение N RU 38303000-88/11 от 31.10.2011), N 7 (разрешение N RU 38303000-85/12 от 31.10.2012), NN 8, 9 (разрешение N 38-ru 38303000-41-2015 от 23.07.2015) построенного жилого дома с объектами соцкультбыта, офисами и подземным гаражом-стоянкой, расположенного по ул. Баумана в Ленинском районе г. Иркутска.

Впоследствии указанным блок-секциям присвоены адреса: блок-секция N 1 - ул. Баумана, д. 172/1, блок-секции N 2, 3 - ул. Баумана, д. 172/2, блок-секция N 4 - ул. Баумана, д. 172/3, блок-секция N 5 - ул. Баумана, д. 172/4, блок-секция N 6 - ул. Баумана, д. 172/5, блок-секция N 7 - ул. Баумана, д. 172/6, блок-секция N 8 - ул. Баумана, д. 174/2, блок-секция N 9 - ул. Баумана, д. 174/3.

Полагая, что ответчик не исполнил свою обязанность по передаче 15% проектной площади помещений в построенных жилых домах, что эквивалентно 1950,1 кв.м. (с учетом ранее переданных помещений), истец 22.07.2016 обратился с претензией об оплате 93 370 788 рублей, составляющих рыночную стоимость указанных помещений.

Оставление претензии без ответа и удовлетворения явилось основанием для обращения ООО "ИОМЗ-строй" в суд с настоящим иском о взыскании убытков, выразившихся в стоимости помещений, не переданных ответчиком истцу во исполнение Договора от 01.11.2010 об оказании услуг заказчика-застройщика.

Суд первой инстанции по результатам проведенной по делу оценочной экспертизы пришел к выводу о том, что с учетом положений статьи 393 ГК РФ об определении размера убытков на дату предъявления иска - 01.02.2017 истец имеет право на взыскание с ответчика убытков в связи с неисполнением последним обязательств по договору в сумме 23 532 180 руб. 60 коп., исходя из следующего расчета: 39 129 руб./кв.м. * 601,4 кв.м. В остальной части отказал.

Суд указал, что между ООО "ИОМЗстрой" и ООО "Иркутстрой" сложились комплексные правоотношения, носящие предпринимательский характер и направленные на строительство многоквартирного жилого дома из нескольких блок-секций на земельном участке, расположенном по ул. Баумана в Ленинском районе г. Иркутска. Несмотря на предпринимательский характер заключавшихся между ними договоров субаренды, купли-продажи свайных полей, оказания услуг заказчика-застройщика, долевого участия в строительстве, а также условия означенных договоров о порядке оплаты, оплата денежными средствами за передаваемые по данным договорам имущество либо имущественные права сторонами не производилась. Также участники отношений ООО "ИОМЗ-строй", ОАО "ИОМЗ", Имамалиев Л.Д. и Имамалиев С.Л. являются аффилированными лицами и выступали в рассматриваемых правоотношениях в качестве одного лица, ОАО "ИОМЗ" ликвидировано, правопреемники отсутствуют.

Указанное позволило суду прийти к выводу о том, что между ООО "Иркутстрой" с одной стороны и ООО "ИОМЗ-строй" и его аффилированными лицами - с другой стороны сложились отношения простого товарищества.

Применив положения статей 1041, 1042, 1048 ГК РФ, разъяснения пункта 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2011 года N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", суд пришел к выводу о причинении истцу убытков действиями ответчика в результате непередачи его доли, которые взыскал в сумме 23 532 180 руб. 60 коп.

Выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам дела, приведенным в решении нормам материального права, разъяснениям по их применению. Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта, судом не допущено. Изложенные в апелляционных жалобах доводы подлежат отклонению.

Как указывает ответчик в своей жалобе, судом не оценивались и не исследовались налоговые декларации о прибыли истца, которые он представил в суд апелляционной инстанции.

В силу части 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Налоговые декларации, приведенные в жалобе ответчика, в суд первой инстанции не представлялись без уважительной причины, невозможность их представления ответчик не обосновал, в связи с чем они не могут быть использованы в суде апелляционной инстанции и на них не могут быть сделаны ссылки в жалобе. В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Возражая против иска, ответчик в суде первой инстанции должен был доказать свои возражения.

Доводы жалобы ответчика сводятся к тому, что он не согласен с квалификацией взаимоотношений сторон как по договору простого товарищества.

Апелляционный суд не согласен с такими доводами общества с ограниченной ответственностью "Иркутстрой".

Как правильно установил суд, все действия сторон спора, в том числе через аффилированных лиц истца, были направлены на строительство многоквартирного жилого дома из нескольких блок-секций на земельном участке, расположенном по ул. Баумана в Ленинском районе г. Иркутска.

Как разъяснено в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2011 года N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", в случаях когда из условий договора усматривается, что каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и т.д.) с целью достижения общей цели, а именно создания объекта недвижимости, соответствующий договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества.

К такому выводу суд пришел также и потому, что представленные в материалы дела договоры субаренды земельных участков, на которых осуществлено строительство спорных объектов, от 29.01.2007, от 21.06.2012 N 01/06-12, N 02/06-12, договор купли-продажи свайных полей от 17.09.2009 оценены как сделки, совершенные с целью прикрыть другую сделку по внесению вклада ООО "ИОМЗ-строй" в простое товарищество, что свидетельствует об их притворности (пункт 2 статьи 170 ГК РФ).

Предлагаемая ответчиком квалификация только лишь договора оказания услуг заказчика-застройщика от 1.11.2010 как смешанного договора не учитывает данных обстоятельств, а именно наличие других сделок и совершенных действий, в том числе притворных сделок, участие аффилированных лиц, поэтому не может быть принята апелляционным судом.

Согласно статье 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Возмещение убытков - это мера гражданско-правовой ответственности, и ее применение возможно лишь при наличии условий ответственности - это факт нарушения обязательства, наличие и размер понесенного истцом ущерба и причинная связь между правонарушением и возникшим ущербом.

Поскольку все элементы наступления данной ответственности были доказаны, о чем подробно отражено в решении суда, доводы жалобы ответчика не подлежат принятию.

Ссылка на наличие у него затрат по возведению квадратных метров жилья и их неучет при частичном удовлетворении иска отклоняется, поскольку суд правомерно исходил из распределения определенных площадей для каждой стороны в результате сложившихся отношений простого товарищества.

Доводы жалобы истца о предлагаемой им, как он считает, правильной квалификации отдельных соглашений, в том числе и квалификация одного из соглашений как гарантийного письма, не принимаются апелляционным судом, поскольку все имеющиеся в деле соглашения правильно были оценены судом первой инстанции по правилам статей 65, 67, 68 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, результаты оценки отражены в решении в соответствии с частью 4 статьи 170 Кодекса.

Государственная пошлина, уплаченная при подаче апелляционных жалоб, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относится на заявителей.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

постановил:

решение Арбитражного суда Иркутской области от 30 мая 2018 года по делу N А19-1384/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев с даты его принятия.

Председательствующий

А.В. Макарцев

Судьи

Л.В. Капустина Е.Н. Скажутина