Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2018 г. N 09АП-48812/18

город Москва

16 ноября 2018 г.

Дело N А40-98494/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Проценко А.И.,

судей Панкратовой Н.И., Савенкова О.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Ароян А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ГарантРЭСО. Юго-Запад" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 августа 2018 года по делу N А40-98494/2017, принятое судьей И.А. Блинниковой по иску ПАО "МОЭК" к ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад" о взыскании 1 148 110,83 руб.

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Фесюра Т.В. по доверенности от 30.10.2017;

от ответчика: Медведев А.А. по приказу от 16.05.2017 и выписки из ЕГРЮЛ;

УСТАНОВИЛ:

ПАО "МОЭК" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад" 1 148 110,83 руб., из которых 574 364,08 руб. задолженность, 573 746,75 руб. неустойка, о взыскании неустойки в размере одной сто тридцатой ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты от суммы долга, начиная с 01.08.2018 г. по день фактической оплаты долга, с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 сентября 2017 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 декабря 2017 года, исковые требования удовлетворены, с ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад" в пользу ПАО "МОЭК" взыскана задолженность в размере 691 926 руб. 59 коп., неустойки в размере 685 315 руб. 59 коп., а также неустойка в размере одной сто тридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической отплаты от суммы долга, начиная с 08.08.2017 по день фактической оплаты долга.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 03 апреля 2018 года судебные акты суда первой и апелляционной инстанций были отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08 августа 2018 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, указывая, что судом не дана оценка о наличии прибора учета расположенного в ЦТП, также не был исследован факт получения от истца акта периодической проверки узла учета тепловой энергии, более того, не был исследован факт, что ответчик ежемесячно производил оплаты по показаниям прибора учета за тепловую энергию.

Представитель истца в судебном заседании против доводов жалобы возражала, представила письменные пояснения на жалобу.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы поддержал в полном объеме. Считает, решение суда подлежит изменению.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, заслушав представителей сторон, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 20 сентября 2017 года на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между публичным акционерным обществом "Московская объединенная энергетическая компания" (далее - ПАО "МОЭК", Истец) и ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад" (далее - Ответчик, потребитель) заключены договоры: N 07.663208-ТЭ от 01.11.2016 г., N 07.663208ГВС от 01.11.2016 г., N 8808474 от 01.06.2013 г., совместно именуемые по тексту - договоры, предметом которых является подача Истцом Ответчику тепловой энергии (горячей воды) на условиях, определенных договором, за плату согласно действующим тарифам.

По условиям, заключенных между сторонами договоров, расчетным периодом для определения количества, стоимости и оплаты поставляемой потребителю тепловой энергии и горячей воды является календарный месяц.

По договору N 07.663208ГВС от 01.11.2016 г. за период ноябрь 2016 - декабрь 2016 Истец поставил Ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию в общем количестве горячую воду в количестве 4169.274 куб. м общей стоимостью 692 428,72 руб., определенной на основании тарифов для соответствующих групп потребителей, установленных уполномоченными органами государственного регулирования тарифов.

Всего за спорный период ответчику поставлено энергоресурсов на сумму 692.428,72 руб.

Исходя из п. 5.6 договора N 07.663208ГВС от 01.11.2016 г. окончательный расчет за поставленную тепловую энергию производится потребителем в срок до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

Как указал истец, ответчик свои обязательства по оплате фактически поставленной тепловой энергии (горячей воды), предусмотренные разделом 1 договора, исполнил ненадлежащим образом, по состоянию на 22.05.2017 г. его задолженность составила 692.428,72 руб.

По договору N 8808474 от 01.06.2013 г. за период декабрь 2016 - январь 2017 Истец поставил Ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию в общем количестве 1591.831 Гкал общей стоимостью 2.503.076,70 руб., горячую воду в количестве 0.719 куб. м общей стоимостью 24,30 руб., определенной на основании тарифов для соответствующих групп потребителей, установленных уполномоченными органами государственного регулирования тарифов. Всего за спорный период ответчику поставлено энергоресурсов на сумму 2.503.101,00 руб.

Как установил арбитражный суд, факт поставки тепловой энергии в указанном количестве подтверждается актами приемки-передачи энергоресурсов, составленными с использованием данных посуточных ведомостей с приборов учета, а при отсутствии приборов учета - в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации и согласованными сторонами условиями договора.

Согласно п. 7.4 договора N 8808474 от 01.06.2013 г. окончательный расчет за поставленную тепловую энергию производится потребителем в срок до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Однако, ответчик свои обязательства по оплате фактически поставленной тепловой энергии (горячей воды), предусмотренные разделом 1 договора, исполнил ненадлежащим образом, по состоянию на 22.05.2017 г. его задолженность составила 2 203 101,00 руб.

По договору N 07.663208-ТЭ от 01.11.2016 г. за период ноябрь 2016 - декабрь 2016 Истец поставил Ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию в общем количестве 1953.674 Гкал общей стоимостью 4.105.685,11 руб., определенной на основании тарифов для соответствующих групп потребителей, установленных уполномоченными органами государственного регулирования тарифов. Всего за спорный период ответчику поставлено энергоресурсов на сумму 4 105 685,11 руб.

Факт поставки тепловой энергии в указанном количестве подтверждается актами приемки-передачи энергоресурсов, составленными с использованием данных посуточных ведомостей с приборов учета, а при отсутствии приборов учета - в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации и согласованными сторонами условиями договора.

В соответствии с пунктом 5.6 договора N 07.663208-ТЭ от 01.11.2016 г. окончательный расчет за поставленную тепловую энергию производится потребителем в срок до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

Ответчик свои обязательства по оплате фактически поставленной тепловой энергии, предусмотренные разделом 1 договора, исполнил ненадлежащим образом, по состоянию на 22.05.2017 г. его задолженность составила 4 105 685,11 руб.

По состоянию на 03.08.2017 задолженность по договору N 8808474 от 01.06.2013 г. декабрь 2016 - январь 2017 оплачена в полном объеме после предъявления искового заявления.

Задолженность ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад" перед ПАО "МОЭК" по договорам с учетом частично оплаты составляет. 691 926,59 руб.

Как указал истец, что он свои обязательства по договорам исполнил надлежащим образом и в полном объеме, поставив Ответчику тепловую энергию и горячую воду в соответствии с принятыми на себя обязательствами в отношении количества, качества и сроков ее поставки.

В соответствии с условиями договора начисления по договору N 07.663208ГВС от 01.11.2016 г. за период ноябрь 2016 - декабрь 2016 по категории "ЖИЛЬЕ" по адресам: Наметкина ул., д.11, корп.1 и Наметкина ул., д.13, корп.2 произведены по данным, предоставленным ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад", в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 п. 21 (в).

Согласно пп. "ж" п.31 Правил предоставления коммунальных услуг N 354 ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад", как исполнитель коммунальных услуг, обязан принимать от потребителей показания индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета, в том числе способами, допускающими возможность удаленной передачи сведений о показаниях приборов учета (телефон, сеть Интернет и др.) и использовать их при расчете размера платы за коммунальные услуги за тот расчетный период, за который были сняты показания, а также проводить проверки состояния указанных приборов учета и достоверности предоставленных потребителями сведений об их показаниях.

Также исполнитель коммунальных услуг обязан согласно пп. "3" п. 31 уведомлять потребителей не реже 1 раза в квартал путем указания в платежных документах о сроках и порядке снятия потребителем показаний индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета и передачи сведений о показаниях исполнителю или уполномоченному им лицу.

Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (далее - Правила N 124) в пп. "д" п. 18 предусмотрены обязательства сторон по снятию и передаче показаний приборов учета и (или) иной информации, используемых для определения объемов поставляемого по договору энергоснабжения коммунального ресурса. Если иное не установлено соглашением сторон, исполнитель предоставляет ресурсоснабжающей организации соответствующую информацию до 1-го числа месяца, следующего за расчетным.

За спорные периоды Ответчиком были переданы показания ИПУ (индивидуальных приборов учета), что подтверждается материалами дела.

Согласно п. 1 Правил N 766 настоящие правила определяют порядок коммерческого учета воды, сточных вод с использованием приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, в узлах учета, спроектированных и допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящими Правилами, или расчетным способом в целях расчета размера платы за поданную (полученную), транспортируемую воду, принятые (отведенные), транспортируемые сточные воды по договорам холодного водоснабжения, договорам горячего водоснабжения (далее - договоры водоснабжения), договорам водоотведения, единым договорам холодного водоснабжения и водоотведения, договорам по транспортировке холодной воды, договорам по транспортировке горячей воды, договорам по транспортировке сточных вод и другим договорам, заключенным с организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведения.

При новом рассмотрении, суд первой инстанции установил, что начисления по адресу: г. Москва, Наметкина ул., д.11 по категории "ПРОЧИЕ" "БЮДЖЕТ" производились в соответствии с п. 3.11. Договора в отношении нежилых помещений МКД расчет поставленной горячей воды производится расчетным способом в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 N 776.

14.05.2017 года ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад" по адресу: Наметкина ул., д.11, корп.1, установили прибор учёта на доме. Показания по приборам учета в ПАО "МОЭК" начали предоставляться с июля 2017. Необходимо отметить, что до 14.05.2017 прибора учета установлено не было.

Статьей 157 ЖК РФ предусмотрено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Таким образом, из представленных доказательств в материалы дела следует, что ПАО "МОЭК" по договору N 07.663208-ТЭ от 01.11.2016 г. за период ноябрь - декабрь 2016 производило начисления исходя из норматива расхода тепловой энергии в месяц на отопление жилых помещений 0,016 Гкал на 1 кв. м. общей площади жилья, поскольку до 14.05.2017 года ответчиком не был установлен прибор учета, иного не доказано.

Судом определено, что поскольку в спорный период отсутствовал прибор учета, отвечающий требованиям законодательства, ответчик определил объем потребленных энергоресурсов расчетным путем.

Акт ввода в эксплуатацию общедомового узла учета N 76-09/07-17-УУТЭ по адресу: Наметкина ул., д.11, корп.1 был оформлен на коммерческий учет 14.05.2017года.

Акт ввода в эксплуатацию общедомового узла учета N 4383 по адресу: Наметкина ул., д. 13, корп.2 был оформлен на коммерческий учет от 14.09.2017 года.

За спорный период по договору N 07.663208 ГВС от 01.11.2016 года сумма выставленного счета: до перерасчета счета составляла 339 514,85 руб. после перерасчета составила 265 000,79 руб. (за ноябрь 2016 года), до перерасчета счета составляла 352 913,87 руб. после перерасчета составила 281 990,76 руб. (за декабрь 2016 года).

Перерасчет начислений по договору N 07.663208 ГВС от 01.11.2016 года осуществлен на основании дополнительного соглашения от 28.09.2017, заключенного между ПАО "МОЭК" и ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад" о внесении изменений в приложения N 2,3 Договора, с датой его распространения с 01.11.2016 года, в части изменения гарантированного объема подачи горячей воды, на указанное строение, исходя из объемов, указанных в приложении N 2 к Государственному контракту, заключенному между ООО "Гарант-РЭСО. Юго-Запад" и Прокуратурой г. Москвы.

В результате проведенного перерасчета заявителем в адрес Ответчика были направлены корректировочные документы от 31.10.2017 года. Корректировочные акты - приемки передачи подписаны Ответчиком без разногласий.

После предъявления искового заявления в суд, Ответчиком были произведены оплаты за период ноябрь - декабрь 2016 года.

Платежное поручение N 66 от 10.07.2017 года по договору N 07.663208 ГВС от 01.11.2016 на сумму 278 546,85 руб. оплачено с назначением платежа за ноябрь 2016 года и учтено Истцом за данный период.

Платежное поручение N 65 от 10.07.2017 года по договору N 07.663208 ГВС от 01.11.2016 на сумму 296 319,36 руб. оплачено с назначением платежа за декабрь 2016 года и учтено Истцом за данный период.

Платежное поручение N 61 от 05.07.2017 года по договору N 07.663208ТЭ от 01.11.2016 года на сумму 1 711 073,51 руб. оплачено с назначением платежа за ноябрь 2016 года и учтено Истцом за данный период.

В связи с чем, в судебном заседании от 01.08.2018 г. истец уточнил исковые требования в порядке ст. 49 АПК РФ.

Суд первой инстанции, оценив с соблюдением положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами в материалы дела доказательства, проанализировал положения договоров энергоснабжения и, руководствуясь статьями 309, 310, 395, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, установил факт поставки тепловой энергии и отсутствия доказательств их оплаты.

При этом суд пришел к выводу о поставке тепловой энергии именно в указанном количестве, исходя из актов приемки-передачи энергоресурсов, составленных с использованием данных посуточных ведомостей с приборов учета, а при отсутствии приборов учета - в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации и согласованными сторонами условиями договора.

Кроме того, согласно статье 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, подлежит начислению законная неустойка. Истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Судебная коллегия, рассмотрев дело повторно, проверила правильность выводов суда первой инстанции, и считает, что арбитражный суд правомерно удовлетворил исковые требования, ввиду их обоснованности и доказанности, а доводы жалобы несостоятельными по следующим основаниям.

Правовое регулирование отношений энергоснабжения предусмотрено § 6 главы 30 ГК РФ. Помимо правил § 6 гл. 30 ГК РФ к договору энергоснабжения как одному из видов договора купли-продажи в силу пункта 5 статьи 454 ГК РФ подлежат применению общие положения о купле-продаже (§ 1 гл. 30 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 421, статьей 422, пунктами 4, 5 статьи 426 ГК РФ свободное усмотрение сторон по согласованию условий договора ограничивается императивными предписаниями закона или иных нормативных актов. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров. Условия публичного договора, не соответствующие указанным требованиям, ничтожны.

Общий порядок организации коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя урегулирован в статье 19 Закона о теплоснабжении, а также в статье 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об энергосбережении). Из указанных норм следует, что законодатель отдает безусловный приоритет учетному способу определения объема поставленных энергоресурсов, основанному их измерении приборами учета. Расчетные способы допускаются как исключение из общего правила при отсутствии в точках учета приборов учета, неисправности приборов учета, при нарушении сроков представления показаний приборов учета.

Порядок определения объема коммунальных услуг при отсутствии приборов учета ранее был установлен Правилами N 307 (пункт 19 приложение N 2), затем с августа 2012 года Правилами N 354 (пункты 42, 42(1), формулы 2 приложения N 2). Согласно указанным нормам расчет объема тепловой энергии и горячего водоснабжения осуществляется исходя из нормативов потребления отопления и горячей воды.

Порядок определения объема коммунальных ресурсов, поставленных в многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, установлен также вступившим в силу с 07.03.2012 постановлении Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (подпункт "е" пункта 3, приложение к постановлению). В жилых помещениях предписано определять объем (количество) коммунального ресурса по нормативам потребления коммунальной услуги, включая потребление этого ресурса на общедомовые нужды).

С августа 2012 вступил в силу подпункт "в" пункта 21 Правил N 124, который подлежит применению в том числе и к ранее заключенным договорам. Установленный данной нормой порядок исчисления объема коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, предусматривает применение для жилых помещений и общедомовых нужд норматива потребления коммунальных услуг в случаях, предусмотренных Правилами N 354.

Таким образом, возможность расчета по тепловым нагрузкам или по прибору учета, установленному в центральном тепловом пункте с возложением на исполнителей коммунальных услуг стоимости тепловых потерь в сетях, не являющихся общим имуществом собственников помещений многоквартирного дома, жилищным законодательством не предусмотрена.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 23 ноября 2009 г. N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об энергосбережении) производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета. Собственники жилых домов, собственники помещений в многоквартирных домах, введенных в эксплуатацию на день вступления в силу данного федерального закона, обязаны обеспечить оснащение домов приборами учета используемых энергоресурсов, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию.

Относительно, платежных поручений, представленных ответчиком в судебном заседании суда апелляционной инстанции следует отметить следующее, что ответчик при наличии оплаты и выданных исполнительных листов, и возможном списании полной суммы не лишен возможности обратиться в суд с заявлением о повороте исполнения судебного решения.

При совокупности изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, оснований для отмены либо изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08 августа 2018 года по делу N А40-98494/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Проценко

Судьи

Н.И. Панкратова О.В. Савенков