Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2018 г. N 07АП-2828/18

город Томск

23 ноября 2018 г.

Дело N А03-3620/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2018 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Фроловой Н.Н.
судей		Кудряшевой Е.В.
		Назарова А.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мозгалиной И.Н., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Марченко Елены Александровны (N 07АП-2828/2018(13)) на определение от 11.09.2018 Арбитражного суда Алтайского края (судья Сигарев П.В.) по делу N А03-3620/2016 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "КДМ" (г. Барнаул Алтайского края, ОГРН 1102225005398, ИНН 2225109755) по заявлению Кузбасского акционерного общества энергетики и электрификации о выборе способа распоряжения правом требования субсидиарной ответственности к Марченко Елене Александровне и Евдокимовой Олесе Павловне.

В судебном заседании приняли участие:

от Марченко Е.А.: не явилась (извещена),

от иных лиц: не явились (извещены)

УСТАНОВИЛ:

определением от 29.03.2016 Арбитражного суда Алтайского края возбуждено производство по делу о банкротстве в отношении общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "КДМ" (далее - ООО "УК КДМ", должник).

Решением от 27.10.2016 Арбитражного суда Алтайского края ООО "УК "КДМ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура - конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Гузеев Дмитрий Валентинович.

Определением от 19.07.2016 Арбитражного суда Алтайского края требование Кузбасского акционерного общества энергетики и электрификации (далее - АО "Кузбассэнерго") включено в реестр требований кредиторов должника в составе: 8 769 965 рублей 15 копеек в 3 очередь по основной сумме задолженности.

Определением от 09.01.2018 Арбитражного суда Алтайского края суд взыскал с Марченко Елены Александровны в конкурсную массу ООО "УК "КДМ" в порядке субсидиарной ответственности 6 988 726 рублей 60 копеек.

Определением от 06.03.2018 Арбитражного суда Алтайского края суд взыскал с Евдокимовой Олеси Павловны в конкурсную массу ООО "УК "КДМ" в порядке субсидиарной ответственности 368 469 рублей 27 копеек.

14.05.2018 Арбитражный суд Алтайского края поступил протокол собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "КДМ" от 11.05.2017, в соответствии с которым кредиторы решили принять в качестве отступного требования к Марченко Е.А. и Евдокимовой О.П.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 15.05.2018 назначено судебное заседание по вопросу выбора кредитором способа распоряжения правом требования субсидиарной ответственности к Марченко Елене Александровне и Евдокимовой Олесе Павловне.

Определением от 04.09.2018 Арбитражного суда Алтайского края выделено в отдельное производство требование в части выбора способа распоряжения правом требования субсидиарной ответственности к Евдокимовой О.П.

Определением от 11.09.2018 Арбитражного суда Алтайского края суд произвел замену взыскателя - ООО "УК "КДМ" на АО "Кузбассэнерго" в сумме 2 529 935 рублей 14 копеек, входящих в состав взысканных с Марченко Елены Александровны 6 988 726 рублей 60 копеек в порядке субсидиарной ответственности.

Не согласившись с принятым судебным актом, Марченко Е.А. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом материального и процессуального права.

Указав, что судом неправомерно не были применены пункт 1 статьи 10, пункт 1 статьи 174.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, статья 61.17 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Судом неправомерно выделено в отдельное производство требование по замене взыскателя в отношении Евдокимовой О.П., так как доводы кредитора основывались на решении собрания кредиторов и раздельное рассмотрении данных требований может привести к принятию противоречащих друг другу судебных актов.

АО "Кузбассэнерго", в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменений, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, проверив в соответствии со статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Алтайского края, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Алтайского края от 09.01.2018 суд взыскал с Марченко Елены Александровны в конкурсную массу ООО "Управляющая компания "КДМ" в порядке субсидиарной ответственности 6 988 726,60 руб.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 06.03.2018 суд взыскал с Евдокимовой Олеси Павловны в конкурсную массу ООО "Управляющая компания "КДМ" в порядке субсидиарной ответственности 368 469,27 руб.

17.01.2018 и 11.03.2018 на сайте ЕФРСБ опубликованы сообщения о вынесении судом определений по результатам рассмотрения заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

20.04.2018 на сайте ЕФРСБ конкурсным управляющим опубликовано сообщение о проведении 11.05.2018 собрания кредиторов по выбору кредиторами способа распоряжения правом требования субсидиарной ответственности к Марченко Е.А. и Евдокимовой О.П..

На собрании кредиторов, состоявшемся 11.05.2018, кредиторами АО "Барнаульская теплосетевая компания", АО "Кузбассэнерго", АО "Барнаульская генерация" и ООО "Барнаульский водоканал" принято решение о заключении соглашений об отступном.

Сообщение о результатах собрания размещено на ЕФРСБ 14.05.2018.

19.06.2018 между АО "Кузбассэнерго" и ООО "УК "КДМ" в лице конкурсного управляющего Гузеева Д.В. заключено соглашение об отступном N 2, по которому часть права требования субсидиарной ответственности с Марченко Е.А. в размере 2 529 935 рублей 14 копеек перешла к АО "Кузбассэнерго".

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из реализации ООО "Управляющая компания "КДМ", АО "Кузбассэнерго" своего права выбора способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьёй 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Частью 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации закреплено, что в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Замена стороны осуществляется по заявлению как стороны, выбывающей из процесса, так и лица, желающего вступить в процесс в качестве правопреемника.

Основанием для процессуального правопреемства является переход субъективных прав и обязанностей от одного лица к другому. Процессуальное правопреемство обуславливается правопреемством в материальном праве.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 61.17 Закона о банкротстве, в течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктами 7 и 8 статьи 61.16 Закона о банкротстве, или судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктом 13 статьи 61.16 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Указанное сообщение включается в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

Согласно пункту 2 указанной статьи в течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 данной статьи, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности: 1) взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве; 2) продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 данной Федерального закона; 3) уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

В соответствии с пунктом 3 указанной статьи, по истечении двадцати рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 данной статьи, арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования.

Кредитор, от которого к указанному сроку не будет получено заявление, считается выбравшим способ, предусмотренный подпунктом 2 пункта 2 данной статьи.

На основании пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве, на основании отчета арбитражного управляющего, (в данном случае оформленного как заявление) предусмотренного пунктом 3 данной статьи, арбитражный суд после истечения срока на подачу апелляционной жалобы или принятия судом апелляционной инстанции соответствующего судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности: - производит замену взыскателя в части соответствующей суммы на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 данной статьи, и выдает на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 данной Федерального закона; - выдает исполнительный лист на имя должника по делу о банкротстве как взыскателя на оставшуюся сумму.

На основании пункта 6 указанной статьи к кредитору, который выбрал способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 данной статьи, с момента вынесения арбитражным судом определения о замене на него взыскателя переходит часть требования о привлечении к ответственности, равная размеру требования этого кредитора к должнику.

Такой переход не уменьшает размер требования этого кредитора к должнику, лицу, предоставившему обеспечение, иным лицам, к которым может быть предъявлено требование в соответствии с настоящей главой. В случае полного или частичного удовлетворения требования кредитора лицом, привлеченным к ответственности, в соответствующей сумме уменьшается размер требования этого кредитора к должнику, лицу, предоставившему обеспечение, иным лицам, к которым может быть предъявлено требование в соответствии с настоящей главой

Согласно пункту 46 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" предусмотренные пунктами 2 и 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве сроки исчисляются со дня публикации указанного сообщения в ЕФРСБ.

Из материалов дела следует, что кредиторы в десятидневный срок (пункт 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве) с момента публикации сообщения от 20.04.2018 не направляли конкурсному управляющему заявление о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Таким образом, кредиторами нарушен десятидневный срок для направления арбитражному управляющему заявления о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Однако, формальное нарушение такого срока не может являться основанием для отказа в правопреемстве, учитывая конкретную ситуацию, а именно сообщение не содержало информацию о возможности в течение десяти рабочих дней со дня его опубликования заявить о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Более того в сообщении было указано, что вопрос о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности будет рассматриваться на собрании 11.05.2018.

Следовательно, кредиторы были введены в заблуждение относительно срока, в течении которого им необходимо было выбрать один из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что последствия, установленные абзаца 2 пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве, для кредиторов не наступили.

Кроме того в силу пункта 45 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" в случае, когда на момент вынесения определения о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) кредиторы не выбрали способ распоряжения требованием к контролирующему должника лицу и не могут считаться сделавшими выбор по правилам абзаца второго пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве, в определении о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) взыскателем указывается должник. Впоследствии суд производит процессуальную замену взыскателя по правилам подпункта 1 пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве.

В данном случае кредиторы, проголосовавшие на собрании за уступку и заключившие соглашение об отступном, не могут считаться сделавшими выбор по правилам абзаца второго пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве.

Судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, правопреемство в материальном правоотношении произошло, что явилось основанием для осуществления процессуального правопреемства по настоящему делу.

Доводы подателя жалобы о том, что судом неправомерно не были применены пункт 1 статьи 10, пункт 1 статьи 174.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, статья 61.17 Закона о банкротстве, судом апелляционной инстанции признаются несостоятельными.

В силу положения статьи 61.17 Закона о банкротстве, в соответствии с которыми каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, в том числе уступка части этого требования (подпункт 3 пункта 2 статьи 61.7 Закона о банкротстве).

Соглашение подписано уполномоченными лицами, а право на уступку части требования субсидиарной ответственности в размере требования кредитора закреплено в статье 61.17 Закон о банкротстве.

На основании части 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона.

Согласно части 2 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

Ссылка подателя жалобы о том, что судом неправомерно выделено в отдельное производство требование по замене взыскателя в отношении Евдокимовой О.П., судом апелляционной инстанции отклоняется за необоснованностью.

Согласно пункту 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве, суд может рассмотреть требование о замене взыскателя только на основании отчета арбитражного управляющего, (в данном случае оформленного как заявление) предусмотренного пунктом 3 данной статьи, и после истечения срока на подачу апелляционной жалобы или принятия судом апелляционной инстанции соответствующего судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности.

Установив, что на момент рассмотрения требования судом апелляционной инстанции не вынесено соответствующего судебного акта в отношении Евдокимовой О.П., суд первой инстанции, на основании части 3 статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обоснованно выделил требование в отношении Евдокимовой О.П. в отдельное производство.

Учитывая изложенное, поскольку АО "Кузбассэнерго" реализовало свое право выбора способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности в соответствии с нормами действующего законодательства, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об удовлетворении заявления о замене взыскателя.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьёй 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 11.09.2018 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-3620/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу Марченко Елены Александровны - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

Председательствующий

Н.Н. Фролова

Судьи

Е.В. Кудряшева А.В. Назаров