Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2018 г. N 15АП-16137/18

город Ростов-на-Дону

27 ноября 2018 г.

дело N А32-15281/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 ноября 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Галова В.В., судей Малыхиной М.Н., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Невретдиновым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Квант" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27 августа 2018 года по делу N А32-15281/2018 (судья Березовская С.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью "Квант"

(ИНН 2309137928, ОГРН 1132309005971) к ответчику: федеральному государственному унитарному предприятию "Племенной форелеводческий завод "Адлер"

(ИНН 2317010717, ОГРН 1022302714587)

о внесении изменений в государственный контракт,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Квант" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к федеральному государственному унитарному предприятию "Племенной форелеводческий завод "Адлер" (далее - ответчик) об обязании внести изменения в пункт 9.1. контракта N 02/01 от 10.01.2018, предусмотрев в нем цену контракта 71 784 109 рублей 55 копеек, в том числе НДС 18% - 10 950 118 рублей 41 копейка.

По мнению истца, цена контракта по поставке электроэнергии не может быть твердой, поскольку тарифы по стоимости электроэнергии постоянно изменяются и регулируются государственным органом.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 27.08.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд первой инстанции исходил из следующего. Согласно пунктам 5, 40, 78, 79, 87 и 88 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, цена договора энергоснабжения не может быть твердой и варьируется с каждым расчетным периодом. Цена электроэнергии определяется по формулам расчета в соответствии со структурой нерегулируемых цен, установленных Правительством РФ. Руководствуясь положениями статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, имеющей приоритетное значение по отношению к части 2 статьи 34 Закона N 44-ФЗ (пункт 2 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации), несостоятелен довод ответчика о том, что стоимость электроэнергии, превысившая сумму контракта, не подлежит оплате. Истец в своих требованиях требует указать в контракте (пункт 9.1.) твердую стоимость контракта - "71 784 109 рублей 55 копеек, в т.ч. НДС 18% - 10 950 118 рублей 41 копейка", что противоречит требованиям действующего законодательства. Суд не вправе самостоятельно формулировать условия контракта и выходить за рамки исковых требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апеллянт настаивает на следующих доводах. Ответчик не согласен с вынесенным решением и считает, что судом не полностью рассмотрены фактические обстоятельства дела, а само решение принято на неверном применении судом норм права. Так, сделав вывод о том, что цена контракта, в случае его заключения на энергоснабжение объекта, определена быть не может, суд тем не менее констатировал то обстоятельство, что цена контракта все-таки определена в пункте 9.1 и составляет 61 231 894 рубля 50 копеек. Мотивируя свою позицию суд исходил из прав и обязанностей Гарантирующего Поставщика, в то время как ООО "Квант" таковым не является и соответственно вправе согласовывать отпускную цену своим потребителям. Полностью судом проигнорированы положения п.5 ст.95 Федерального закона N 44-ФЗ от 05.04.2013, в части наших доводов о имевшем место изменении регулируемой составляющей цены, вследствие принятия Приказов Региональной Энергетической Комиссии - Департамента цен и тарифов Краснодарского края N 63/2017-3 от 28.12.2017 и N 65/2017-3 от 28.12.2017, что в данном случае влечет последствия, предусмотренные ст.ст. 451, 452 Гражданского кодекса Российской Федерации. Учитывая то, что при таких обстоятельствах, существенные условия из которых стороны исходили на момент проведения торгов изменились по независящим от них причинам, а расторжение контракта не выгодно для обеих сторон, у суда не было оснований для отказа в исковых требованиях, тем более по мотиву неправомерности включения в указанный контракт условия о твердой цене.

Ответчиком в материалы дела представлен отзыв на жалобу, из содержания которого следует, что ответчик находит решение суда законным и обоснованным, а доводы жалобы - несостоятельными.

Стороны в судебное заседание явки не обеспечили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в том числе, путем публикации определения суда на сайте суда в срок, установленный частью 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При названных обстоятельствах суд считает возможным рассмотреть жалобу по существу в соответствии с положениями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие сторон.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, между обществом с ограниченной ответственностью "Квант" (поставщик) и федеральным государственным унитарным предприятием "Племенной форелеводческий завод "Адлер" (заказчик) заключен контракт N 02/01 на поставку электроэнергии (мощности) для нужд ФГУП от 10.01.2018, согласно которому поставщик обязался поставить электроэнергию в объеме 10 700 200 кВт/ч с разрешенной мощностью 2 249 кВт, а заказчик обязался оплатить ее (пункт 2.1. контракта).

Согласно пункту 2.2. контракта срок поставки электроэнергии с 01.01.2018 по 31.12.2018.

В соответствии с пунктом 9.2 контракта расчетным периодом для осуществления расчетов заказчика и с поставщиком является 1 месяц.

Согласно пункту 9.1. цена контракта определена по итогам проведенного аукциона в электронной форме и составляет 61 231 894 рубля 50 копеек, в том числе НДС 18% - 9 340 458 рублей 48 копеек. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта

Частью 2 статьи 34 Закона N 44-ФЗ и пункта 9.1. контракта предусмотрено, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта. Стоимость электрической энергии (мощности) по данному контракту включает стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) стоимость услуг по передаче электрической энергии, сбытовую надбавку, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии заказчику.

Однако энергоснабжение является особым видом деятельности и соответственно регулируются специальными нормами законодательства, имеющими приоритет перед Гражданским кодексом Российской Федерации (пункты 3, 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, о чем отмечено и в пункте 1.1. контракта).

Таким образом, по мнению истца, цена контракта по поставке электроэнергии не может быть твердой, поскольку тарифы по стоимости электроэнергии постоянно изменяются и регулируются государственным органом.

Истец пытался в досудебном порядке урегулировать данный спор, но письмом N 159 от 17.04.2018 ответчик отказался пересматривать условия контракта N 02/01 от 10.01.2018 на поставку электроэнергии (мощности), что и послужило поводом для обращения истца в Арбитражный суд Краснодарского края с требованиями в защиту нарушенного права.

При принятии настоящего судебного акта суд апелляционной инстанции полагает правомерным и обоснованным исходить из следующего.

Положениями статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплена судебная защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Защита гражданских прав осуществляется перечисленными в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации способами, причем эта статья также содержит указание на возможность применения иных способов, предусмотренных в законе.

В соответствии с положениями части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Согласно части 1 статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункту 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации основной задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Следовательно, предъявление иска, с учетом характера нарушения права, должно иметь своей целью реальное восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в арбитражный суд лица.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно пункту 29 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае заключения договора энергоснабжения или договора купли-продажи электрической энергии с гарантирующим поставщиком электрической энергии.

В соответствии с пунктом 32 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему потребителем, энергопринимающие устройства которого находятся в зоне деятельности гарантирующего поставщика и энергопринимающие устройства которого в установленном порядке присоединены к объектам электросетевого хозяйства, или в отношении энергопринимающих устройств которого заключен договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям сетевой организации в соответствии с Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. N 861, или с любым обратившимся к нему покупателем, действующим в интересах такого потребителя.

Пунктом 40 ОПФРР 442 установлено, что существенными условием договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) является соответствующий настоящему документу порядок определения стоимости поставленной по договору за расчетный период электрической энергии (мощности).

Порядок расчета за электрическую энергию, в том числе при продаже по нерегулируемым ценам, осуществляется в соответствии ОПФРР 442.

Согласно пункту 78 ОПФРР 442 стоимость электрической энергии (мощности) по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) включает стоимость объема покупки электрической энергии (мощности), сбытовую надбавку, стоимость иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, и не включает стоимость услуг по передаче электрической энергии.

Кроме того, в пункте 9 контракта N 02/01 от 10 января 2018 года также раскрыт вышеуказанный порядок расчета.

В подпункте 1.1. пункта 1 указано, что стороны руководствуются Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 и иными нормативными правовыми актами в сфере энергоснабжения, решениями органов исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 2 статьи 34 ФЗ N 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством РФ, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке.

Согласно пункту 1 статьи 34 ФЗ N 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика, документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с ФЗ N 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика, документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В соответствии с пунктом 29 статьи 93 ФЗ N 44-ФЗ закупка у единственного поставщика может осуществляться заказчиком в случае заключения договора энергоснабжения или договора купли-продажи электроэнергии с гарантирующим поставщиком электроэнергии.

В части 3 статьи 37 ФЗ N 35-ФЗ указано, что основными положениями функционирования розничных рынков, утверждаемыми Правительством РФ, предусматриваются, помимо прочего:

правила заключения договоров между потребителями электроэнергии и гарантирующими поставщиками и правила их исполнения, включающие в себя существенные условия указанных договоров; порядок определения и применения гарантирующими поставщиками предельных уровней нерегулируемых цен на электроэнергию (мощность);

структура нерегулируемых цен на электроэнергию (мощность);

порядок осуществления расчетов за электроэнергию, в том числе при продаже по нерегулируемым ценам.

Согласно пункту 5 ОПФРР электроэнергия, за исключением её продажи населению и приравненным к нему категориям потребителей, продается гарантирующими поставщиками по нерегулируемым ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен, определяемых и применяемых в соответствии с ОПФРР.

В соответствии с пунктом 87 ОПФРР гарантирующие поставщики рассчитывают значения предельных уровней нерегулируемых цен с учетом особенностей, предусмотренных пунктом 96 ОПФРР, но формулам расчета предельных уровней нерегулируемых цен на электрическую энергию и их составляющих согласно Правилам определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию, утвержденным постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 N 1179.

Согласно абзацем 8-10 пункта 88 ОПФРР предельный уровень нерегулируемых цен для первой ценовой категории гарантирующий поставщик рассчитывает с учетом в том числе средневзвешенной нерегулируемой цены, которая представляет собой сумму следующих величин:

средневзвешенная нерегулируемая цена на электроэнергию на оптовом рынке, определяемая за соответствующий расчетный период по результатам конкурентных отборов на сутки вперед и для балансирования системы коммерческим оператором для соответствующего гарантирующего поставщика в соответствии с пунктом 100 ОПФРР;

произведение средневзвешенной нерегулируемой цены на мощность на оптовом рынке, определенной коммерческим оператором для соответствующего гарантирующего поставщика в соответствии с п. 100 ОПФРР, и коэффициента оплаты мощности потребителями (покупателями), осуществляющими расчеты по первой ценовой категории.

В соответствии с пунктом 79 ОПФРР расчетным периодом для осуществления расчетов потребителей с гарантирующими поставщиками является 1 месяц.

Согласно пункту 98 ОПФРР предельные уровни нерегулируемых цен, а также составляющие предельных уровней нерегулируемых цен доводятся до сведения потребителей в счетах на оплату электроэнергии и публикуются гарантирующим поставщиком на его официальном сайте в сети "Интернет" или в официальном печатном издании.

Также в соответствии с данным пунктом гарантирующий поставщик направляет коммерческому оператору оптового рынка в срок не позднее 16 дней со дня расчетного периода, в том числе, следующую информацию:

средневзвешенная нерегулируемая цена электроэнергии, используемая для расчета предельного уровня нерегулируемой цены для первой ценовой категории;

составляющие расчета средневзвешенной нерегулируемой цены электроэнергии по первой ценовой категории;

информация о данных, которые относятся к предыдущим расчетным периодам и учитываются в случаях, предусмотренных настоящим документом, при определении средневзвешенной нерегулируемой цены на электроэнергию в отношении потребителей, выбравших для расчетов первую ценовую категорию, а также о причинах, вызвавших необходимость такого учета;

предельные уровни нерегулируемых цен, их составляющие и нерегулируемые цены на электроэнергию для ценовой категории.

Таким образом, из смысла содержания пунктов 88 и 98 ОПФРР следует, что нерегулируемая цена на электроэнергию каждый расчетный период, составляющий 1 месяц, может быть различной, что связано с особенностями функционирования розничного и оптового рынков электроэнергии и структурой расчета цен.

Пунктом 41 ОПФРР установлено, что существенным условием договора энергоснабжения является соответствующий ОПФРР порядок определения стоимости поставленной по договору за расчетный период электроэнергии.

Согласно пункту 78 ОПФРР расчеты за электроэнергию по договору энергоснабжения осуществляются с учетом того, что стоимость электроэнергии включает стоимость объема покупки электроэнергии, стоимость услуг по передаче электроэнергии, сбытовую надбавку, а также стоимость иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электроэнергии потребителям.

Таким образом, согласно пунктам 5, 40, 78, 79, 87 и 88 ОПФРР, цена договора энергоснабжения не может быть твердой и варьируется с каждым расчетным периодом. Цена электроэнергии определяется по формулам расчета в соответствии со структурой нерегулируемых цен, установленных Правительством РРоссийской Федерации Следовательно, между сторонами были достигнуты все необходимые соглашения по всем существенным условиям договора, включая порядок определения стоимости электроэнергии.

В соответствии с положениями статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В пункте 1 раздела 1 контракта указано, что предметом контракта является продажа МЭС и покупка абонентом фактически потребленной электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных контрактом и действующим законодательством.

Исходя из смысла содержания части 4, 5 статьи 125, части 3 статьи 126 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец должен указывать, какие обстоятельства являются основанием для предъявления им своих требований, ссылки на законы и иные нормативно-правовые акты, а также доказательства, подтверждающие законность его притязаний.

Целью судебной защиты нарушенных прав является восстановление нарушенного или оспариваемого права. Таким образом, избранный стороной способ защиты нарушенного права должен соответствовать такому праву и быть направлен на его восстановление.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов (далее - законы), регулирующих отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса.

Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Цена договора энергоснабжения не может быть твердой и варьируется с каждым расчетным периодом. Цена электроэнергии определяется по формулам расчета в соответствии со структурой нерегулируемых цен, установленных Правительством РФ.

Руководствуясь положениями статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, имеющей приоритетное значение по отношению к части 2 статьи 34 Закона N 44-ФЗ (пункт 2 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации), несостоятелен довод ответчика о том, что стоимость электроэнергии, превысившая сумму контракта, не подлежит оплате.

Кроме того, включение в контракт условия о твердой цене, приводит к ограничению прав истца на получение стоимости за фактически оказанные ответчику услуги по энергоснабжению.

Как следует из материалов дела, истец в своих требованиях опять требует указать в контракте (пункт 9.1.) твердую стоимость контракта - "71 784 109 рублей 55 копеек, в т.ч. НДС 18% - 10 950 118 рублей 41 копейка", что также противоречит требованиям действующего законодательства. Суд не вправе самостоятельно формулировать условия контракта и выходить за рамки исковых требований.

Таким образом, в удовлетворении заявленных исковых требований отказано правомерно и обоснованно.

В обжалуемом решении суд первой инстанции отказал в применении условия о твердой цене договора и указал на право истца требования оплаты по установленным тарифам в объеме потребленной энергии.

Ссылка апеллянта на норму пункта 5 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ подлежит отклонению. Действительно подпункт 5 пункта 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ допускает возможность изменения существенных условий контракта при его исполнении изменение в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги, но только по соглашению сторон, на что прямо указано в абзаце первом пункта 1 указанной статьи.

Оснований, установленных для изменения договора в порядке статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, истец не обосновал и не доказал.

Правовая позиция о соотношении норм Закона N 44-ФЗ и Закона N 35-ФЗ изложена в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016, согласно которой нормы Закона N 35-ФЗ носят специальный характер по отношению к Закона N 44-ФЗ.

При таких обстоятельствах Арбитражный суд Краснодарского края правомерно отказал в удовлетворении иска, указав на наличие иного законного способа защитить свой имущественный интерес.

На основании изложенного у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки выводов суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы.

Суд правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела.

Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27 августа 2018 года по делу N А32-15281/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий

В.В. Галов

Судьи

М.Н. Малыхина А.А. Попов