Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2018 г. N 13АП-27063/18

г. Санкт-Петербург

11 декабря 2018 г.

Дело N А56-44788/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 декабря 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Будылевой М.В.

судей Горбачевой О.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания: до перерыва - секретарем с/з Царегородцевым Е.А., после перерыва - секретарем с/з Климцовой Н.А.

при участии:

от заявителя: Семенов С.А. по доверенности от 12.11.2018, Сейфетдинов Т.Р. по доверенности от 08.01.2018, Новосад А.А. по доверенности от 12.02.2018, Анищенко Д.Е. по доверенности от 12.11.2018;

от заинтересованного лица: Привольнев М.А. по доверенности от 11.01.2018, Мигачева Е.Ю. по доверенности от 26.11.2018, Бабенецкий О.В. по доверенности от 11.01.2018, Орлова С.В. по доверенности от 26.11.2018, Занько Ю.М. по доверенности от 12.01.2018, Зенков А.В. по доверенности от 29.05.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-27063/2018) ООО "Логистический Парк "Янино" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.08.2018 по делу N А56-44788/2018 (судья Захаров В.В.), принятое

по заявлению ООО "Логистический Парк "Янино"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Всеволожскому району Ленинградской области

о признании недействительным решения

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Логистический Парк "Янино" (далее - Общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительными решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Всеволожскому району Ленинградской области (далее - налоговый орган, Инспекция) от 19.01.2018 N 15-26/1 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и требования об уплате налога, страховых взносов, пени, штрафа, процентов от 02.04.2018 N 18121.

Решением суда от 30.08.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит судебный акт отменить.

В судебном заседании представители Общества поддержали доводы жалобы, считают решение суда незаконным и необоснованным.

Представители Инспекции против удовлетворения требований жалобы возражали, просили судебный акт оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки, проведенной Инспекцией в отношении Общества по вопросу соблюдения налогового законодательства при исчислении и уплате налогов (сборов) за период с 01.01.2013 по 31.12.2015, налоговым органом вынесено решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения N 15-26/1 от 19.01.2018.

Указанным решением Инспекции Общество привлечено к ответственности в порядке статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 3 808 932 руб., в порядке пункта 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 200 руб., а также ему доначислено и предложено уплатить налог на прибыль организаций в размере 52 572 074 руб. и соответствующие пени в общей сумме 18 365 451,77 руб.

Решение Инспекции обжаловано Обществом в вышестоящий налоговый орган.

Управлением ФНС России по Ленинградской области по жалобе Общества принято решение от 27.03.2018 N 16-21-03/04748, которым решение Инспекции оставлено в силе.

Не согласившись с выводами налогового органа, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу об обоснованности оспариваемого решения Инспекции.

Апелляционная коллегия, исследовав материалы дела и доводы жалобы, не находит оснований для отмены решения суда в связи со следующим.

В проверяемый период между Обществом и компаниями CD HOLDING OY (Финляндия) (предыдущие наименования - CONTAINER -DEPOT LTD OY, TAB ANT OY TAB ANT OY (Финляндия)), SCL BENELUX B.V. (Нидерланды), NCC PACIFIC INVESTMENTS LIMITED (Кипр), входящих в группу компаний GLOBAL PORTS действовали договоры займов, заключение которых происходило в период 2005-2015 годы.

Налоговым органом на основании информации, представленной Обществом в письме от 11.08.2017 N 11/08-02, данных Бюро Ван Дайк (Bureau van Dijk) в письме Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по ценообразованию для целей налогообложения от 01.06.2017 N 08-02-08/01/1503дсп@), сведений ЕГРЮЛ, установлена структура группы компаний GLOBAL PORTS, согласно которой, единственным учредителем Общества в проверяемый период являлась компания CD HOLDING OY (Финляндия).

Учредителями компании CD HOLDING OY (Финляндия) выступали иностранные компании GLOBAL PORTS INVESTMENTS PLC (75 % (Кипр)) и CONTAINER FINANCE LTD OY (25% (Финляндия)).

GLOBAL PORTS INVESTMENTS PLC (Кипр) на 100 % участвовала в уставном капитале заимодавца Общества в лице NCC PACIFIC INVESTMENTS LIMITED (Кипр), а CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия) на 100 % в капитале компании-заимодавца SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды).

Из анализа карточки счета Общества 67.24, 66.04, 9L01, 9L02, оборотно-сальдовой ведомости по счету 67.04 следует, что в проверяемый период у налогоплательщика числилась задолженность по оплате начисленных в период 2005-2015 годы процентов по договорам займа, заключенным с компаниями CD HOLDING OY (Финляндия) (предыдущие наименования - CONTAINER - DEPOT LTD OY, TAB ANT OY TAB ANT OY (Финляндия)), SCL BENELUX B.V. (Нидерланды), NCC PACIFIC INVESTMENTS LIMITED (Кипр).

Начисленные проценты в период действия договоров займов (2005-2015) Общество не учитывало в составе расходов при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, признавая для целей налогообложения образовавшуюся задолженность контролируемой.

Согласно произведенному расчету Инспекции, размер контролируемой задолженности Общества по спорным договорам займа и величины собственного капитала в период 2005-2015 годы составил в 3-4-м квартале 2005 г.; 1,4-м квартале 2006 г.; 1-3-м квартале 2007 г.; 3-4-м квартале 2008 г.; а также с 3-го квартала 2008 г. по 1-й квартал 2015 г. отрицательную величину.

В отчетных периодах, когда величина собственного капитала являлась положительной (1-2-й квартал 2005 г.; 2-3-й квартал 2006 г.; 4-й квартал 2007 г.; 1-2-й квартал 2008 г.), размер заемных обязательств более чем в три раза превышал его размер.

Общество также указывает на тот факт, что начисленные по спорным договорам займа проценты не учитывались им в составе расходов налогооблагаемой прибыли ввиду превышения размера задолженности по договорам займа более чем в три раза над разницей между суммой активов и величиной обязательств.

Согласно данным оборотно-сальдовой ведомости по счету 67.24 за 2013 г. и выписке по расчетному счету, открытому в Санкт-Петербургском филиале Глобэкс Банк, налогоплательщик 11.06.2013 осуществил частичную выплату сумм начисленных процентов по договорам от 28.04.2008 N 3/2008, 23.05.2008 N 6/2008, от 12.06.2008 N 8/2008, от 21.08.2008 10/2008, от 27.11.2008 N 12/2008 и от 11.04.2011 N 02/2011 в общем размере 89 718 347,05 руб. путем прямого перечисления денежных средств в адрес SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды), при этом, в период с 3-го квартала 2008 г. по 1-й квартал 2015 г. величина собственного капитала Общества составляла отрицательную величину.

Инспекция, выявив факт выплаты процентов в пользу заимодавца, задолженность в отношении которого, Обществом идентифицируется как контролируемая, начислила на такую выплату налог на доходы иностранных организаций, применив ставку в размере 15 %.

Из соглашения об уступке прав требований от 30.11.2014, решения N 3 от 30.11.2014 единственного участника ООО "ЛП Янино" и соглашения о зачете взаимных требований от 30.11.2014 N CD/YLP-1 следует, что компания CD HOLDING OY, являясь 100 % владельцем в капитале Общества 30.11.2014 приняла решение о внесении вклада в его имущество в размере 334 757 489,12 руб., одновременно, заключив с ним соглашение о зачете взаимных требований в соответствии с которым обязательства по вкладу в имущество подлежали зачету в счет требований к налогоплательщику по долговым обязательствам из договоров займа от 01.08.2005 N 1/2005, от 07.02.2008 1/2008, от 28.02.2008 N 2/2008, от 09.11.2007 N 3/2007, от 19.12.2007 N 4/2007 и от 15.02.2006 N 5/2006 на сумму 334 757 489,12 руб., в том числе основного долга - 314 592 930 руб. и начисленных процентов - 20 500 076,15 руб.

Указанные операции отражены в бухгалтерской отчетности Общества проводкой в отношении зачета Дт 67.23 (на сумму основного долга) и Дт 67.24 (на сумму начисленных процентов) - Кт 75 (на общую сумму задолженности, оговоренную соглашением), а в отношении вклада в имущество Кт 75 - Дт 98.02, как безвозмездное поступление, без увеличения добавочного капитала.

Также из соглашений об уступке прав по договорам займа от 30.06.2015 следует, что компании-заимодавцы NCC PACIFIC INVESTMENTS LIMITED (Кипр) и SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) уступили права требования к Обществу по заключенным ими договорам займа в пользу GLOBAL PORTS INVESTMENTS PLC (Кипр) и CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия), которые в свою очередь осуществили уступку полученных ими прав требований к Налогоплательщику в пользу своей дочерней компании CD HOLDING OY (Финляндия), являющейся учредителем Общества с условием (п. 2.1 соглашений) о том, что право требования должно быть внесено в капитал CD HOLDING OY.

Следовательно, единственному участнику Общества в лице компании CD HOLDING OY (Финляндия) были переданы требования к налогоплательщику по договорам займа, заключенным им ранее с NCC PACIFIC INVESTMENTS LIMITED (Kипр) и SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) на сумму 24 806 282,70 Евро и 71 448 512,24 долларов США (5 492 903 911 руб.).

Кроме того, 30.06.2015 компания CD HOLDING OY (Финляндия) приняла решение N 3 от 30.06.2015 о внесении вклада в имущество Общества в целях увеличения стоимости чистых активов, одновременно, заключив с ним соглашение 30.06.2015 о зачете взаимных требований. В соответствии с данным соглашением обязательства по вкладу в имущество подлежали зачету в счет требований к Обществу по долговым обязательствам из договоров займа на сумму 5 493 204 589,09 руб., в том числе основного долга - 4 706 675 577,63 руб. и начисленных процентов - 786 529 011,45 руб.

Указанные операции отражены в бухгалтерской отчетности Общества проводкой в отношении зачета Дт 67.23 (на сумму основного долга) и Дт 67.24 (на сумму начисленных процентов) - Кт 75 (на общую сумму задолженности, оговоренную соглашением), а в отношении вклада в имущество Кт 75 - Дт 83.09, как увеличение добавочного капитала.

В отношении вышеуказанных операций Инспекцией сделан вывод, что в результате заключения соглашений о зачете встречных однородных требований от 30.11.2014 и 30.06.2015 Обществом фактически осуществлена выплата начисленных процентов в адрес иностранной компании CD HOLDING OY (Финляндия) в 2014 в сумме 20 500 076,15 руб. и в 2015 в сумме 786 529 011,45 руб.

Налогоплательщик полагает, что спорные выплаты не могут быть квалифицированы в качестве дивидендов.

Согласно пункту 4 статьи 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение от 16.12.1996) под термином "дивиденды" необходимо понимать доход от акций или от других прав, которые не являются долговыми требованиями, дающих право на участие в прибыли, а также доход от других корпоративных прав, который подлежит такому же налоговому регулированию, как доход от акций в соответствии с законодательством Государства, в котором компания, распределяющая прибыль, является резидентом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 11 Соглашения от 16.12.1996 термин "проценты" при использовании в настоящей статье означает доходы от долговых требований любого вида, вне зависимости от ипотечного обеспечения, от владения правом на участие в прибылях должника, и, в частности, доход от правительственных ценных бумаг, облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по этим ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам. Штрафы за несвоевременные выплаты не рассматриваются в качестве процентов для целей настоящей статьи.

Пунктом 1 статьи 11 Соглашения от 16.12.1996 установлено, что проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, облагаются налогом только в этом другом Государстве, если такой резидент обладает правом собственности на проценты.

По мнению Общества, в 2014-2015 в адрес CD HOLDING OY (Финляндия) налогоплательщиком не производились выплаты ни в каких формах, свидетельствующих о получении указанной иностранной компанией дохода от участия в капитале Общества.

Пунктом 2 статьи 269 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемый период) предусмотрено, что задолженность признается контролируемой в случае, если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (далее контролируемая задолженность перед иностранной организацией), и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превыщает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации (далее собственный капитал) на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов.

Согласно пункту 4 статьи 269 НК РФ положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 статьи 269 НК РФ, приравниваются в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность.

В силу пунктов 1, 3 статьи 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых возложена обязанность по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации. Налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 2, 4 статьи 287 НК РФ российская организация, выплачивающая доход иностранной организации обязана удерживать сумму налога из доходов этой организации при каждой выплате (перечислении) ей денежных средств или ином получении иностранной организацией доходов. По доходам, выплачиваемым налогоплательщикам в виде дивидендов, налог, удержанный при выплате дохода, перечисляется в бюджет налоговым агентом, осуществившим выплату, не позднее дня, следующего за днем выплаты.

На основании пункта 3 статьи 247 НК РФ для иностранных организаций, не осуществляющих свою деятельность через постоянное представительство в Российской федерации, прибылью признается доход, полученный этой иностранной организацией от источников в Российской Федерации, определяемый в соответствии со статьей 309 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 309 НК РФ предусмотрено, что дивиденды относятся к числу облагаемых в Российской Федерации доходов иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство.

Согласно пункту 1 статьи 7 и пункта 6 статьи 275 НК РФ при выплате налоговым агентом доходов в виде дивидендов иностранной организации, налоговая база иностранной организации - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяются налоговые ставки, установленные в т.ч. международным договором Российской Федерации, регулирующим вопросы налогообложения. При этом, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Налоговым Кодексом РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

В рассматриваемом случае, налогоплательщик в течение 2005-2015 годов имел заемные обязательства перед иностранной компанией CD HOLDING OY (Финляндия), являющейся 100% владельцем его капитала, а также перед иностранными "сестринскими" компаниями SCL BENELUX B.V. (Нидерланды), NCC PACIFIC INVESTMENTS LIMITED (Кипр).

В отношении долговых обязательств перед указанными иностранными компаниями Обществом самостоятельно применялись правила о тонкой капитализации, установленные пунктом 2 статьи 269 НК РФ.

В июне 2013 года Общество осуществило частичную выплату сумм начисленных процентов при возврате долга по договорам займа, заключенным с SCL BENELUX B.V. (Нидерланды), являющейся аффилированной иностранной организацией, местом нахождения которой является Королевство Нидерланды. Капитал указанной иностранной компании на 100% принадлежит компании CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия), которой одновременно принадлежит 25% в капитале единственного участника Общества компании CD HOLDING OY (Финляндия).

В соответствии с протоколом допроса N 12 от 20.09.2017 финансового директора Общества Беляевой С.В. при утверждении бюджета на каждый календарный год, компанией CD HOLDING OY (Финляндия) учитывается мнение компаний CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия) и GLOBAL PORTS INVESTMENTS PLC (Кипр). О результатах финансово-хозяйственной деятельности Общество отчитывается, в том числе, перед CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия) и GLOBAL PORTS INVESTMENTS PLC (Кипр).

Исходя из изложенного, компания SCL BENELUX B.V. (Нидерланды) и Общество являются аффилированными и взаимозависимыми лицами, а задолженность по заключенным между ними договорам займа является контролируемой, следовательно, Инспекция пришла к обоснованному выводу, что выплаченные в 2013 году суммы процентов подлежат переквалификации в дивиденды.

Таким образом, налогоплательщик был обязан при выплате спорных денежных средств удержать и перечислить суммы налога из доходов, выплаченных иностранной организации.

Общество, не оспаривая факта аффилированности, взаимозависимости и подконтрольности заимодавцу, а также арифметического расчета сумм начисленного Инспекцией налога из доходов, выплаченных иностранной организации, ссылается на то, что проценты, выплаченные компании SLC BENELUX (Нидерланды), относятся к доходам от долговых обязательств и облагаются налогом в государстве резидента, которому выплачиваются.

Статьей 7 НК РФ установлено, что в случае, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Международные договоры, в частности соглашения об избежании двойного налогообложения, применяются в случаях, когда национальное законодательство вступает в противоречие с международными правовыми актами и устанавливает иное правовое регулирование тех или иных вопросов налогообложения резидентов договаривающихся государств.

Положения международных договоров направлены на устранение дискриминации при налогообложении национальных лиц одного договаривающегося государства в другом договаривающемся государстве, включая гарантию на равные условия налогообложения, и не исключают возможности установления специальных правил налогообложения на уровне национального законодательства договаривающихся государств как средства борьбы с минимизацией налогообложения.

К числу таких правил относится, в том числе и пункты 2 - 4 статьи 269 НК РФ, в которых предусмотрен порядок переквалификации процентов в дивиденды в случае, если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раз) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации.

В статье 10 Соглашения от 16.12.1996 установлено, что дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором компания, выплачивающая дивиденды, является резидентом, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель имеет фактическое право на дивиденды, то взимаемый налог не должен превышать 15 % общей суммы дивидендов.

Правила, регулирующие вопросы применения института тонкой капитализации процентов, в Соглашении от 16.12.1996 отсутствуют, в связи с чем применению подлежит налоговое законодательство Российской Федерации.

Аналогичные указания даны в письме Министерства Финансов Российской Федерации от 29.10.2012 N 03-08-13, письме ФНС России от 20.11.2012 N ЕД-4-3/19534@.

В рассматриваемом случае суммы процентов по договорам займа, заключенным Обществом с компанией SLC BENELUX (Нидерланды) в силу прямого указания пункта 4 статьи 269 НК РФ должны быть квалифицированы как дивиденды, следовательно, ссылка Общества на положения статьи 11 Соглашения от 16.12.1996, регулирующей порядок налогообложения процентов по долговым обязательствам, правомерно отклонена судом первой инстанции.

Доводы Общества о том, что положения Соглашения от 16.12.1996 о недискриминации позволяют не уплачивать налог на дивиденды с выплаченных процентов, правомерно отклонены судом, поскольку основаны на ошибочном толковании норм налогового законодательства.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что Общество было обязано при выплате процентов по договорам займа, ранее нормированных с учетом правил о тонкой капитализации, с положительной разницы, приравненной к дивидендам, исчислить, удержать и перечислить в бюджет налог с доходов, полученных иностранной организацией в виде дивидендов.

Кроме того, 30.11.2014 и 31.06.2015 между единственным участником Общества в лице компании CD HOLDING OY и Обществом заключены соглашения о зачете сумм задолженности по процентам по ранее предоставленным займам и встречных требований Общества, связанных с обязательством CD HOLDING OY, основанном на решениях N 3 о внесении вклада в имущество от 30.11.2014 и от 31.06.2015, увеличить чистые активы Общества.

Указанные операции приравнены Инспекцией к фактической выплате процентов, в связи с чем налоговый орган, руководствуясь правилами, установленными пунктом 4 статьи 269 НК РФ вменил Обществу неправомерное неисполнение обязанности налогового агента в виде неудержания налога с выплаченных иностранной организации сумм дивидендов.

По мнению Общества, возложение на российскую организацию-заемщика обязанности налогового агента при отсутствии реальной выплаты процентов по займу иностранной компании не основано на законе.

Из материалов дела усматривается, что 30.06.2015 обязательства Общества перед компаниями SCL BENELUX B.V. (Нидерланды) и NCC PACIFIC INVESTMENTS LIMITED (Кипр) по договорам займа, в том числе, связанные с уплатой процентов по ним, через посредничество компаний CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия) и GLOBAL PORTS INVESTMENTS PLC (Кипр) были переданы в пользу единственного участника Общества - компании CD Holding OY (Финляндия).

Компания GLOBAL PORTS INVESTMENTS PLC (Кипр) на 100 % участвует в капитане NCC PACIFIC INVESTMENTS LIMITED (Кипр) и на 75 % в капитале компании CD Holding OY (Финляндия), а компания CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия) является единственным владельцем SCL BENELUX B.V. (Нидерланды) и имеет 25 % участия в капитале CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия).

Показаниями финансового директора Общества (протокол допроса N 12 от 20.09.2017) подтверждается, что у компаний GLOBAL PORTS INVESTMENTS PLC (Кипр) и CONTAINER FINANCE LTD OY (Финляндия) имелась возможность оказывать финансовое влияние на Общество, учитывая, что бюджеты на каждый календарный год, а также отчеты о финансово-хозяйственных результатах формировались и предоставлялись налогоплательщиком с привлечением указанных иностранных организаций.

Общество, не оспаривая факта аффилированности, взаимозависимости и подконтрольности заимодавцу, а также арифметического расчета сумм начисленного Инспекцией налога на доходы, выплаченные иностранной организации, ссылается на недоказанность факта получения компанией CD Holding OY (Финляндия) дохода от Общества, в том числе, такого, который возможно было бы квалифицировать в качестве дивидендов.

При этом, в отношении задолженности по всем спорным договорам займа с компанией CD Holding OY (Финляндия), а также по тем, права требования, по которым 30.06.2015 переданы компании CD Holding OY (Финляндия), налогоплательщиком на всем периоде ее существования применялись правила тонкой капитализации, предусмотренные пунктом 2 статьи 269 НК РФ.

Проценты по договорам займа в порядке пункта 2 статьи 269 НК РФ, в силу прямого указания пункта 4 статьи 269 НК РФ, должны квалифицироваться как дивиденды, и, следовательно, в момент их выплаты, российская организация должна исполнить обязанности налогового агента.

Общество оспаривает наличие факта выплаты полагая, что не могут быть приняты во внимания сделки зачета встречных обязательств, по результатам заключения которых у Общества прекратились обязательства по выплате процентов.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 30.09.2015 N 305-КГ15-11372 по делу N А40-126792/2014, неденежная форма выплаты дохода в адрес иностранной организации порождает у налогоплательщика обязанность удержать налог с доходов иностранной организации в установленном статьей 310 НК РФ порядке.

При исполнении обязанностей налогового агента в отношении доходов иностранных организаций необходимо учитывать, что указанные доходы являются объектом налогообложения независимо от формы, в которой получены такие доходы, в частности, в натуральной форме, путем погашения обязательств этой организации, в виде продления ее долга или зачета требований к этой организации.

Верховным Судом Российской Федерации в Определении от 22.07.2015 N 310-КГ15-7822 по делу N А54-979/2014 поддержана позиция нижестоящих судов о необходимости удержания и уплаты в бюджет сумм налога с положительной разницы между начисленными и предельными процентами, приравненными к дивидендам при условии, что обязательства по выплате процентов прекращены сторонами сделки взаимозачётом встречных требований в связи с внесением материнской компанией вклада в имущество дочерней.

Из материалов дела следует, что у Общества имелась контролируемая задолженность перед иностранной компаний CD Holding OY (Финляндия) по договорам займов в сумме 334 757 489,12 руб. (в том числе: основной долг 314 592 930 руб. и проценты 20 500 076,15 руб.) и 5 493 204 589,09 руб. (в том числе: основного долга 4 706 675 577,63 руб. и начисленных процентов - 786 529 011,45 руб.). При этом компания CD Holding OY (Финляндия), являясь единственным участником Общества, 30.11.2014 и 30.06.2015 приняла в одностороннем порядке решения о внесении вклада в имущество Общества в целях увеличения чистых активов и путем зачета встречных требований прекратило обязательства заявителя по выплате процентов по договорам займа.

Следовательно, при проведении сделок взаимозачета Обществом фактически осуществлена уплата начисленных процентов в адрес иностранной компании CD Holding OY (Финляндия).

Таким образом, апелляционный суд полагает правомерным вывод суда первой инстанции об обоснованности позиции налогового органа о том, что зачет встречных однородных требований приравнивается к фактической выплате процентов.

Кроме того, Общество необоснованно отождествляет применяемый в главе 25 НК РФ термин выплаты доходов с непосредственным перечислением денежных средств на расчетный счет. Подобный подход противоречит положениям статьи 41 НК РФ, определяющим, что доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами 23, 25 НК РФ.

Отклоняя довод Общество о том, что доход, полученный иностранной организацией от источников в Российской Федерации, возникнет исключительно в случае принятия решения о распределении средств добавочного капитала в пользу участника, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что данный подход Общества не учитывает положений статьи 41 и 269 НК РФ.

Как правомерно указано судом первой инстанции, судебная практика, на которую ссылается Общество, не применима к обстоятельствам рассматриваемого спора, поскольку основана на иных фактических обстоятельствах.

Учитывая обоснованность вывода налогового органа о неисполении Обществом обязанностей налогового агента при осуществлении выплат в пользу иностранных компаний, налоговый орган правомерно начислил пени и привлек Общества к ответственности в порядке статьи 123 НК РФ в виде штрафа.

Также Общество правомерно привлечено Инспекцией к ответственности в порядке пункта 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа, в связи с неисполнением обязанности по предоставлению информации по установленной форме о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов.

Таким образом, апелляционный суд полагает обоснованным вывод суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного, апелляционная коллегия полагает, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства, имеющие значение для дела, оценил в совокупности и взаимосвязи представленные сторонами доказательства, правильно применив нормы материального и процессуального права принял законное и обоснованное решение. Оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.08.2018 по делу N А56-44788/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.В. Будылева

Судьи

О.В. Горбачева Л.П. Загараева