Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2018 г. N 09АП-56644/18

г. Москва

10 декабря 2018 г.

Дело N А40-80890/18

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Гончарова В.Я.,

судей Бодровой Е.В., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ашибоковым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "ГУОВ" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 07.09.2018 по делу N А40-80890/18, принятое судьей Абрамовой Е.А. (68-574),

по иску АО АРТЕК (ИНН 7728748891) к АО "ГУОВ" (ИНН 7703702341) о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Седлеров В.В. по доверенности от 21.12.2017,

УСТАНОВИЛ:

АО АРТЕК (далее - истец, подрядчик) предъявило АО "ГУОВ" (далее - ответчик, заказчик) иск о взыскании задолженности по договору от 16.10.2014 N 1112187377142090942000000/2014/2-497 (далее - договор) в размере 36 226 567,29 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 28.08.2018, изготовленным в полном объеме 07.09.2018, исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда от 07.09.2018, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на то, что суд неправомерно взыскал с всю сумму договора в отсутствие подписанного Итогового акта выполненных работ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы и требования апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя ответчика, не находит оснований для отмены решения суда.

Установлено, что сторонами заключен договор на полный комплекс работ по завершению Североморске Мурманской области (шифр объекта 2/УСТК-2), по условиям которого подрядчик принял обязательства выполнить работы и передать результат работ, а заказчик принять и оплатить результат работ.

06.04.2015 АО "ГУОВ", ООО "Доминантстрой" и АО "АРТЕК" подписали соглашение о замене стороны по Договору N 2014/2-497. В соответствии с Соглашением вместо ООО "Доминантстрой" подрядчиком в Договоре становится - АО "АРТЕК".

Цена договора 63 777 674,26 руб., определена п.3.1 Договора.

В соответствии с п. 3.2 Договора в Цену Договора включена стоимость всех затрат Пoдpядчикa, необходимых для выполнения Работ по Договору, в том числе:

- стоимость межевания земельного участка в соответствие с проектом межевания земельного участка, регистрация прав Российской Федерации на вновь образовавшийся земельный участок;

- стоимость подготовки градостроительной документации: (проект межевания, градостроительный план земельного участка);

- стоимость проведения Обследований, Инженерных изысканий;

- стоимость изготовления проекта задания на разработку/корректировку проектной документации;

- стоимость разработки/корректировки Проектной документации и необходимые согласования;

- стоимость прохождения Государственных экспертиз, а в необходимых случаях экологическую экспертизу;

- стоимость корректировки Рабочей документации и получение необходимых согласований;

- стоимость всех работ согласно Проектной документации и разработанной на ее основании Рабочей документации;

- стоимость приобретения, поставки и монтажа необходимого для строительства и эксплуатации Объекта оборудования, конструкций и материалов, поставляемых Подрядчиком;

- стоимость необходимых для нормальной эксплуатации Объекта пусконаладочных работ;

- стоимость технической инвентаризации, в том числе: изготовление технического(их) паспорта(ов) (паспорта БТИ), кадастрового(ых) паспорта(ов) на все квартиры, входящие в состав Объекта, включая внутренние, внутри квартальные (включая внутриплощадочные) и внеплощадочные инженерные сети;

- сертификация электрооборудования;

- затраты, связанные с обеспечением строительства рабочими, в том числе иностранными, включая заработную плату, транспортные и командировочные расходы, питание, проживание, страхование;

- стоимость работ по устройству внутренних, внутриквартирных (включая внутриплощадочные) и внеплощадочных инженерных сетей;

- таможенное оформление, в том числе уплата таможенных платежей, налогов и сборов на ввоз на территорию Российской Федерации в соответствии с существующими расценками на момент совершения таможенного оформления;

- транспортные расходы и получение разрешений на транспортировку грузов, доставляемых Подрядчиком;

- накладные расходы, сметная прибыль, лимитированные затраты, а также все налоги, действующие на момент заключения Договора; стоимость понесенных Подрядчиком затрат по эксплуатации строительной площадки (в том числе коммунальные платежи, обслуживание, охрана, пожарная безопасность и др.), стоимость содержания всех квартир, входящих в состав Объекта, а также стоимость вырубки деревьев, другие затраты, в том числе сезонного характера, необходимые для функционирования строительной площадки, Объекта и оборудования до момента исполнения Подрядчиком всех обязательств по настоящему Договору;

- стоимость услуг по ведению авторского надзора;

- стоимость затрат на оформление права собственности Российской Федерации на все объекты капитального строительства, а также на объекты инженерной инфраструктуры, входящие в состав Объекта;

- иные затраты, прямо не предусмотренные, но необходимые для исполнения Подрядчиком обязательств по Договору.

Пунктом 4.9 Договора предусмотрено, что оплата выполненных Подрядчиком работ производится Генподрядчиком в порядке, установленным настоящим разделом Договора до предела, не превышающего 95% от цены Договора. Оставшаяся часть цены Договора будет выплачена Подрядчику при окончательном расчете.

Согласно п. 4.10 Договора окончательный расчет по Договору производится в течение 90 (девяносто) календарных дней с момента подписания сторонами Итогового акта приемки выполненных работ по форме, установленной Приложением N 2 к Договору.

Исходя из п.4.12 Договора ежемесячное подписание Генподрядчиком форм N КС-2 и N КС-3 не является приемкой этих Работ в эксплуатацию Генподрядчиком. Оно лишь подтверждает факт их выполнения Подрядчиком и определяет сумму промежуточного финансирования. По акту о приемке выполненных работ (форма NКС-2), Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) к генподрядчику не переходит риск случайной гибели или случайного повреждения результатов Работ.

Разделом 5 Договора установлены сроки и порядок выполненных работ.

Дата начала Работ - дата следующая за датой подписания Сторонами настоящего Договора (п.5.2 Договора).

Стороны согласовали следующие сроки завершения отдельных:

- строительно-монтажные работы завершение работ - 25.12.2014.

- подписание Итогового акта приемки выполненных работ - 30.05.2015.

В течение 15 (пятнадцати) дней после подписания Договора, Подрядчик разрабатывает, а Генподрядчик рассматривает и утверждает представленный Подрядчиком "Сетевой график производства работ" (с указанием промежуточных сроков), которое оформляется путем подписания дополнительного соглашения и является неотъемлемой частью Договора.

Сроки, указанные в "Сетевом графике производства работ" не должны превышать сроки этапов работ, предусмотренные условиями Договора.

Промежуточные сроки производства работ определяются "Сетевым графиком производства работ" разработанным Подрядчиком на основании сроков этапов работ Договора и утвержденным Генподрядчиком не позднее 10 дней после подписания Договора.

Услуги по авторскому надзору выполняются на всем протяжении строительно-монтажных работ.

Датой выполнения всех обязательств по Договору является дата окончания гарантийных обязательств Подрядчика.

В силу п. 7.2.19 Договора следует, что подрядчик обязан передать оп накладной Генподрядчику законченную и оформленную в установленном порядке документацию (Этапы работ) в пяти экземплярах, электронную версию выполненной документации (этапа работ) и акт о приемке выполненных работ (Этапов работ) в соответствии с условиями Договора.

Подрядчик также обязан представить Генподрядчику для промежуточной приемки выполненных работ Исполнительную документацию на объем выполненных работ.

28.04.2012 6 отделом государственной экспертизы МО РФ выдано положительное заключение государственной экспертизы N 50-1-5-0005-12 на объект капитального строительства в том числе проектная документация, смета, результаты инженерных изысканий (шифр 2/УСТК-2). площадь застройки 2 825 кв.м., общая площадь 3 190 кв.м., строительный объем 31 127 м. куб. сметная стоимость 76 959 560 руб. в ценах 2011 г.

29.04.2015 письмом исх.N 3-с в адрес РУЗКС ЗВО для предоставления в 182 отдел ГАСН направлен комплект исполнительной документации на объект капитального строительства "Универсально спортивно-тренировочный комплекс УСТК "Старт" (шифр 2/УСТК-2).

Во исполнение условий договора истец выполнил работы, поименованные в составленных им в одностороннем порядке Актах о приемке выполненных работ по форме КС-2, Справках о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Указанные документы направлены истцом в адрес ответчика 16.08.2016 г. и получены последним 16.08.2016 г. под отметку (штемпель) в копии сопроводительного письма исх. от 16.08.2016 г. N 488 (т. 3 л.д. 1-2).

Однако мотивированных письменных возражений с указанием причин отказа от их подписания заказчик подрядчику не направил.

В силу чего на основании ст. 753 ГК РФ, ст. 65 АПК РФ в настоящем деле на заказчике лежит обязанность доказать то, что односторонние Акты КС-2, КС-3, составленные подрядчиком, содержали не соответствующие действительности сведения, и(или) по иным основаниям не подлежали принятию и оплате.

Однако заказчиком таких доказательств не представлено.

Следовательно, у заказчика возникла обязанность оплатить работу полной стоимостью, удостоверенной в т.ч. односторонними Актами КС-2, КС-3.

Установлено, что обязанность по оплате заказчиком надлежащим образом не выполнена; непогашенной осталась задолженность в размере 36 226 567,29 руб.

Истец в адрес ответчика направил претензию исх. от 05.02.2018 г. N 2 с требованием об оплате задолженности, однако требование истца оставлено ответчиком без удовлетворения.

Доказательств погашения задолженности в добровольном порядке ответчик не представил, доводы истца о нарушении сроков оплаты за выполненные истцом работы документально не опроверг.

Поскольку требование истца об уплате основного долга, ответчиком добровольно не удовлетворено, задолженность в размере 36 226 567,29 руб. подлежит присуждению ко взысканию с него на основании ст.ст. 309, 310, 702, 711 ГК РФ в судебном порядке.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что суд неправомерно взыскал с всю сумму договора в отсутствие подписанного Итогового акта выполненных работ, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку отсутствие Итогового акта, подписанного сторонами, на который ссылается ответчик, не является основанием для освобождения его от оплаты фактически выполненных истцом работ, результат которых используется.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что истцом не передавалась исполнительная документация, не может быть принят апелляционным судом в качестве основания для отмены либо изменения решения.

Не передача исполнительной документации, даже в случае наличия такого обстоятельства, не является безусловным основанием для освобождения заказчика от оплаты работ. При этом, ответчик не доказал невозможность использования результата выполненных истцом работ.

Кроме того, в случае не передачи истцом исполнительной документации, ответчик не лишен возможности обратиться с соответствующим самостоятельным требованием.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на вывод суда об отсутствии мотивированного отказа в приемке Актов выполненных работ формы КС-2, Справок о стоимости работ и затрат формы КС-3; суд не оценил довод ответчика об имеющихся недостатках в выполненных работах и направленных замечаний истцу, не могут быть приняты апелляционным судом в качестве основания для отмены либо изменения решения.

Заказчик в срок, установленный п. 12.2.2 Договора обязан в течении 30 рабочих дней, направить Истцу мотивированный отказ в принятии работ и требование об устранении недостатков.

Письмо исх. N 17860 от 22.11.2016 г. уведомляющее об отказе в приемке работ по Договору, отправлено Заказчиком - 22.11.2016 (т. 3 л.д. 3-9).

Как указано выше, Акты КС-2, КС-3 направлены истцом в адрес ответчика 16.08.2016 г. и получены последним 16.08.2016 г. под отметку (штемпель) в копии сопроводительного письма исх. от 16.08.2016 г. N 488 (т. 3 л.д. 1-2).

Поскольку в адрес Истца до 26.09.2016 г. не поступил мотивированный отказ в приемке работ с требованием об устранении недостатков, в порядке ч. 4 ст.753 ГК РФ работы являются принятыми 27.09.2016 в одностороннем порядке.

Учитывая изложенное, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого решения правильно применены нормы процессуального и материального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам является необоснованной и удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 07.09.2018 по делу N А40-80890/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с АО "ГУОВ" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Е.В. Бодрова А.Л. Фриев