Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2018 г. N 09АП-61201/18

г. Москва

12 декабря 2018 г.

Дело N А40-71354/17

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 декабря 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей А.Н. Григорьева, В.С. Гарипова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "АлкоГрупп", ОАО "Цимлянские вина", на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2018 г. по делу N А40-71354/17, вынесенное судьей П.А. Марковым, об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Алкогрупп" Рыбасовой Е.А. о признании недействительными договоры оказания маркетинговых услуг N37800 от 01.03.2016, 37801 от 01.03.2016, 36184 от 01.06.2015, 36185 от 01.04.2015, 36480 от 01.05.2015, 36481 от 01.06.2015, заключенные между ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" и ООО "Алкогрупп", применении последствий недействительности сделок.

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Цимлянские вина" - Петров С.Н., по дов. от 27.09.2018 г.

от конкурсного управляющего ООО "АлкоГрупп" - Бочкова Е.С., по дов. от 03.12.2018 г.

от ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" - Ворожищев Е.В., по дов. от 15.03.2018 г.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.04.2017 принято к производству заявление Алояна Т.Г. о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Алкогрупп", возбуждено производство по делу N А40-71354/17-88- 102 "Б". Решением суда от 31.07.2017 ликвидируемый должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Рыбасова Е.А. Сообщение о признании должника банкротом опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N147 от 12.08.2017, стр. 82.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2018 г. отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Алкогрупп" Рыбасовой Е.А. о признании недействительными договоры оказания маркетинговых услуг N 37800 от 01.03.2016, 37801 от 01.03.2016, 36184 от 01.06.2015, 36185 от 01.04.2015, 36480 от 01.05.2015, 36481 от 01.06.2015, заключенные между ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" и ООО "Алкогрупп", применении последствий недействительности сделок. Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий ООО "АлкоГрупп" и ОАО "Цимлянские вина" подали апелляционные жалобы, в которых просят обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. От ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" поступил отзыв на апелляционные жалобы, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. В судебном заседании представители конкурсного управляющего ООО "АлкоГрупп" и ОАО "Цимлянские вина" доводы апелляционных жалоб поддержали по мотивам. Представитель ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Между ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" (покупатель) и ООО "АлкоГрупп" (поставщик) были заключены договоры N 37800 от 01.03.2016, N 37801 от 01.03.2016, N 36184 от 01.04.2015, N 36185 от 01.04.2015, N 36480 от 01.05.2015, N 36481 от 01.05.2015, по условиям которых поставщик обязан поставлять, а покупатель принимать и оплачивать товары на условиях договоров. Так, за период с 18.01.2016 по 27.10.2016 по накладным с N АГ00046 от 18.01.2016 по N АГ01826 от 27.10.2016 ООО "Алкогрупп" отгружено алкогольной продукции в ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" на общую сумму 244.495.284,11 рублей.

Также между сторонами заключено шесть договоров оказания услуг: N 37800 от 01.03.2016 г. Оптимизация логистических процессов, Рекламные и информационные услуги; N 37801 от 01.03.2016 г. Оптимизация логистических процессов; N 36184 от 01.06.2015 г. Оптимизация логистических процессов; N36185 от 01.04.2015 г. Оптимизация логистических процессов, Рекламные и информационные услуги; N36480 от 01.05.2015 г. Оптимизация логистических процессов, Рекламные и информационные услуги; N 36481 от 01.06.2015 г. Оптимизация логистических процессов. По данным ООО "МЭТРО Кэш энд Керри" по договорам NN 37800, 36185, 36480 были оказаны услуги на сумму: N36185 от 01.04.2015 г. 17 031 587 руб. 2015 г. 42 329 265 руб. 2016 г.; N36480 от 01.05.2015 г. 17 515 787 руб. 2015 г. 42 329 265 руб. 2016 г.; N 37800 от 01.03.2016 г. 42 329 265 руб. 2016 г.; Итого 161 535 169 руб.;

В соответствии с п. 1 ст. 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, установленным Законом о банкротстве. Согласно п. 3 ст. 179 ГК РФ сделка на крайне невыгодных условиях, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего. Состав кабальной сделки включает в себя стечение тяжелых обстоятельств у потерпевшего; крайне невыгодные для потерпевшего условия совершения сделки; причинная связь между стечением тяжелых обстоятельств у потерпевшего и совершением им сделки на крайне невыгодных для него условиях; осведомленность другой стороны о перечисленных обстоятельствах и намеренное использование их в своей выгоде. Вместе с тем, конкурсным управляющим подобного рода доказательств, вопреки положениям ст. 65 АПК РФ, в материалы дела не представлено.

Генеральный директор ООО "Алкогрупп", действу изменения его условий, либо расторжения. Доказательств навязывания как договоров, так и отдельных его условий конкурсным управляющим не предоставлено. В данном случае, судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы конкурсного управляющего о заключении сделки на невыгодных условиях, либо осведомленности другой стороны - ответчика об указанных обстоятельствах и использования их к своей выгоде, поскольку они не подтверждены материалами дела. Напротив, Арбитражным судом города Москвы при рассмотрении дела N А40- 578/18-133-7 между теми же лицами, установлены фактические обстоятельства, свидетельствующие об исполнении сторонами условий заключенных между ними договоров, проведения оплат, подписания актов оказанных услуг.

Решением суда по указанному делу установлено, что между ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" и ООО "АЛКОГРУПП" заключены шесть договоров поставки: N 37800 от 01.03.2016, N 37801 от 01.03.2016, N 36184 от 01.04.2015, N 36185 от 01.04.2015, N 36480 от 01.05.2015, N 36481 от 01.05.2015. Согласно п.1.1. договора поставки поставщик обязуется поставлять покупателю товары, а покупатель обязуется принимать и оплачивать эти товары на условиях договора. Также между сторонами заключено шесть договоров оказания услуг: N 37800 от 01.03.2016, N 37801 от 01.03.2016, N 36184 от 01.06.2015, N 36185 от 01.04.2015, N 36480 от 01.05.2015, N 36481 от 01.06.2015.

Согласно п.1.1. договора оказания услуг исполнитель (ООО "МЕТРО Кэш энд Керри") обязуется оказывать заказчику (ООО "Алкогрупп"), а заказчик принимать и оплачивать рекламные, информационные, логистические и иные возмездные услуги. Пунктом 1 Приложения 1 к указанным контрактам сторонам согласован перечень оказываемых услуг (рекламные, информационные, логистичесикие и иные возмездные услуги, а именно, информирование о новых товарах, размещение рекламных и иных информационных материалов о товарах в каталогах исполнителя распространяемых в ТЦ, размещение рекламы товаров в листовках и иные), согласованы стоимость, период и место оказания услуг - Торговые центры Исполнителя. Пунктом 2.1 договора установлено, что оказание услуг подтверждается актами оказанных услуг.

Согласно п.9.11 каждого договора поставки, а также приложения 7 к каждому договору поставки и Приложения 4 к каждому договору услуг "в целях оптимизации документооборота Стороны договорились о возможности использования системы электронного документооборота при обмене документами, предусмотренными Договором или связанными с его исполнениям, и применению усиленной квалифицированной электронной подписи при оформлении таких документов". Дополнением 1 к каждому приложению сторонами согласован перечень документов в отношении которых применяется электронный документооборот.

В числе прочих перечислены заявление о зачете встречных однородных требований/авизо (расшифровка платежей), акты приема-сдачи оказанных услуг, кредит-ноты, уведомления о выставлении штрафных санкций. Указанные документы отправлялись в эл. виде, подтверждением получения является штамп оператора электронного документооборота и протокол с указанием даты и точного времени получения и подписания документа сторонами. В обоснование исполнения договоров оказания услуг сторонами обоюдно подписаны акты оказанных услуг в электронной форме с приминением электронноцифровой подписи и использования сервисов электронного документооборота АО "ПФ СКБ Контур".

Также, согласно п. 7.11 каждого договора оказания услуг заказчик обязан самостоятельно и своевременно получать счет-фактуры в офисе или в соответствующих случаях в регионально торговом центре исполнителя. Одновременно со счетами-фактурами заказчик обязан получить в офисе исполнителя акты приемки оказанных услуг. В случае если заказчик в течение 5 календарных дней после получения акта приемки оказанных услуг не направит исполнителю мотивированные возражения, услуга считается оказанной без недостатков и принятой заказчиком в день составления акта.

Арбитражным судом города Москвы в деле N А40-578/18-133-7 исследованы и установлены расчеты по всем заключенным контрактам, дана оценка встречным обязательствам сторон, подтверждены частичные зачеты, взыскана задолженность в пользу ООО "Алкогрупп" на сумму 2.236.215,91 рублей. Указанное решение вступило в законную силу и не обжаловалось в вышестоящих инстанциях. Таким образом, согласно п. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Федеральный закон от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" прямо предусматривает возможность оказания хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, услуг поставщику в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров. Согласно п. 10 ст. 2 ФЗ о торговой деятельности предусматривает, что услуги по продвижению товаров - это услуги, оказываемые хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, в целях продвижения продовольственных товаров, в том числе путем рекламирования продовольственных товаров, осуществления их специальной выкладки, исследования потребительского спроса, подготовки отчетности, содержащей информацию о таких товарах, либо осуществления иной деятельности, направленной на продвижение продовольственных товаров.

Согласно п. 11 ст. 9 указанного ФЗ, хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность, в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров вправе оказывать услуги по продвижению товаров, услуги по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иные подобные услуги могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг. В силу п. 10 ч. 2 ст. 8 указанного ФЗ, хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, при организации торговой деятельности и ее осуществлении, за исключением установленных указанным Федеральным законом, другими федеральными законами случаев, самостоятельно определяют условия заключения договоров купли- продажи товаров, договоров возмездного оказания услуг. Как усматривается из материалов дела, сторонами заключены договоры оказания услуг. Согласно действующей на момент заключения редакции Федерального закона, вознаграждение за приобретение товаров ограничивалось 10 процентами, а стоимость услуг, оказываемых торговыми сетями поставщикам, не ограничивалась предельным размером и была предметом договоренности сторон.

Стороны исполняли положения договора оказания услуг, учитывая указанные положения закона. Таким образом, оспариваемые договоры соответствуют Федеральному закону "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".

Ссылка заявителей апелляционных жалоб на п.3 ст. 179 ГК РФ - сделка заключенная на крайне невыгодных условиях (кабальная сделка), также подлежит отклонению. Согласно положению пункта 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным указанным Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения (статья 168 ГК РФ). Исходя из положений ст. 168 и п. 3 ст. 179 ГК РФ сделка на крайне невыгодных условиях, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), является оспоримой.

Согласно п. 2. ст.181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Согласно п. 102 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в силу пункта 2 статьи 181 ГК РФ годичный срок исковой давности по искам о признании недействительной оспоримой сделки следует исчислять со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена такая сделка (пункт 1 статьи 179 ГК РФ), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

В рассматриваемом случае именно дата заключения договора оказания услуг является датой для начала течения годичного срока исковой давности, так как именно с указанной даты лицо заключившее договор уведомлено о стоимости услуг. Следовательно, по всем заключенным договорам оказания услуг срок исковой давности истек. Иных оснований недействительности сделок конкурсным управляющим не заявлено. В данном случае, конкурсным управляющим в нарушение ч. 1 ст. 65 АПК РФ не предоставлено совокупности доказательств, необходимых для признания оспоримой сделки недействительной.

Таким образом, изложенные в апелляционных жалобах доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционных жалоб. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2018 г. по делу N А40-71354/17 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "АлкоГрупп", ОАО "Цимлянские вина" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

А.Н. Григорьев В.С. Гарипов