Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2018 г. N 14АП-10439/18

г. Вологда

24 декабря 2018 г.

Дело N А66-7048/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2018 года.

В полном объёме постановление изготовлено 24 декабря 2018 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шумиловой Л.Ф., судей Виноградова О.Н. и Писаревой О.Г. при ведении протокола секретарем судебного заседания Власовой А.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "ОМЕГА" Короткого Андрея Викторовича на определение Арбитражного суда Тверской области от 09 октября 2018 года по делу N А66-7048/2017 (судья Шабельная И.В.),

установил:

определением Арбитражного суда Тверской области от 03.07.2017 принято к производству заявление о признании общества с ограниченной ответственностью "ТГК-ЭНЕРГО" (место нахождения: Тверская область, г. Вышний Волочек, ул. Вагжанова, 3-5, ОГРН 1146908001382, ИНН 6908014383, далее - Общество, должник) несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 22.09.2017 заявление должника признано обоснованным, в его отношении введена процедура наблюдения, временным управляющим Общества утверждена Рыбак Мария Николаевна.

Решением суда от 04.02.2018 Общество признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Крупенин Вадим Александрович.

Конкурсный управляющий должника обратился в суд с ходатайством об истребовании у общества с ограниченной ответственностью "ФОРТЕ" (далее - ООО "ФОРТЕ") копии договора аренды нежилого помещения от 01.06.2015, заключенного с Обществом, копий дополнительных соглашений к указанному договору, копии акта приема - передачи, акта возврата имущества, копии соглашения о расторжении договора аренды нежилого помещения от 01.06.2015, копий счетов, счетов - фактур. Кроме того, конкурсным управляющим заявлено требование о взыскании с ООО "ФОРТЕ" в пользу Общества неустойки на случай неисполнения со стороны ООО "ФОРТЕ" судебного акта об истребовании документов, начисленной по истечении десяти календарных дней с момента вынесения такого судебного акта, в виде установления прогрессивной шкалы, а именно: за первые 7 календарных дней просрочки - 70 000 руб., за вторые 7 календарных дней просрочки - 105 000 руб. и так далее, увеличивая каждые 7 календарных дней стоимость просрочки на 5 000 руб.

Кроме того, конкурсным управляющим в суд поданы заявления об истребовании документов у общества с ограниченной ответственностью "Садовое кольцо", общества с ограниченной ответственностью "Коллекторское агентство "Возврат", общества с ограниченной ответственностью "ОПТИМА", общества с ограниченной ответственностью "Дельта - СТ", ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "ОМЕГА" (далее - ООО "ОМЕГА") Короткого Андрея Викторовича, Абдуразакова Евгения Шамильевича, общества с ограниченной ответственностью "БИЗНЕС СОФТ КОНСАЛТИНГ".

В частности, в отношении ликвидатора ООО "ОМЕГА" предъявлены требования об истребовании копии договора переуступки права требования от 22.09.2016, заключенного между должником и ООО "ОМЕГА", акта приема - передачи, счетов и иных документов по данной сделке; копии договора переуступки права требования от 31.10.2016 N 6900/15595/16, заключенного между Обществом и ООО "ОМЕГА", акта приема-передачи, счетов и иных документов по данной сделке; о взыскании неустойки на случай неисполнения со стороны ликвидатора ООО "ОМЕГА" судебного акта об истребовании документов, начисленной по истечении десяти календарных дней с момента вынесения такого судебного акта, в виде установления прогрессивной шкалы, а именно: за первые 7 календарных дней просрочки - 70 000 руб., за вторые 7 календарных дней просрочки - 105 000 руб. и так далее, увеличивая каждые 7 календарных дней стоимость просрочки на 5 000 руб.

Определением суда от 23.05.2018 в связи с принятием отказа конкурсного управляющего к Абдуразакову Е.Ш. и обществу с ограниченной ответственностью "БИЗНЕС СОФТ КОНСАЛТИНГ", прекращено производство по заявлениям об истребовании документов в отношении указанных лиц. Этим же определением все заявленные требования суд определил объединить в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением суда от 09.10.2018 требования конкурсного управляющего удовлетворены частично. Требование конкурсного управляющего Общества к ликвидатору ООО "ОМЕГА" Короткому А.В. об истребовании копии договора переуступки права требования от 22.09.2016, заключенного между должником и ООО "ОМЕГА", акта приема - передачи, счетов и иных документов по данной сделке; копии договора переуступки права требования от 31.10.2016 N 6900/15595/16, заключенного между Обществом и ООО "ОМЕГА", акта приема-передачи, счетов и иных документов по данной сделке судом выделено в отдельное производство. Одновременно к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Барковский Вячеслав Евгеньевич.

Определением от 09.10.2018 суд истребовал у ликвидатора ООО "ОМЕГА" Короткого А.В. договор переуступки права требования от 22.09.2016, заключенный между Обществом и ООО "ОМЕГА", акт приема - передачи, счета и иные документы по данной сделке; договор переуступки права требования от 31.10.2016 N 6900/15595/16, заключенный между Обществом и ООО "ОМЕГА", акт приема - передачи, счета и иные документы по данной сделке. Кроме того, на случай несвоевременного исполнения судебного акта с ликвидатора ООО "ОМЕГА" Короткого А.В. в пользу Общества взыскана неустойка по истечении десяти календарных дней с момента вынесения данного судебного акта в виде установления прогрессивной шкалы: за первые 7 календарных дней просрочки - 70 000 руб., за вторые 7 календарных дней просрочки - 105 000 руб., увеличивая каждые 7 календарных дней стоимость дня просрочки на 5 000 руб.

Ликвидатор ООО "ОМЕГА" Короткий А.В. с вынесенным определением не согласился, обратился в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить. В обоснование жалобы ее податель указал на то, что ООО "ОМЕГА" ликвидировано в добровольном порядке 21.02.2017, в процессе ликвидации претензий от кредиторов не поступало, в связи с чем бухгалтерские и иные документы генеральным директором ООО "ОМЕГА" Барковским В.Е. ликвидатору ООО "ОМЕГА" Короткому А.В. не передавались. Ссылается на фактическое отсутствие договора переуступки права требования от 22.09.2016 ввиду корректировки назначения платежей в платежных документах на основании письма от 07.12.2016 N 1470.

Конкурсный управляющий должника в отзыве на жалобу просил оставить определение суда первой инстанции без изменения.

Иные лица, участвующие в рассмотрении спора, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в порядке, установленном пунктом 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 N 57 "О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов", представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассматривается в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 129 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Пунктом 1 статьи 20.3 данного Закона установлено, что арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право запрашивать необходимые сведения о должнике, принадлежащем ему имуществе, в том числе об имущественных правах, и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления. Физические лица, юридические лица, государственные органы и органы местного самоуправления представляют запрошенные арбитражным управляющим сведения в течение семи дней со дня получения запроса без взимания платы.

Закон о банкротстве не ограничивает конкурсного управляющего в выборе юридических лиц, обязанных предоставить сведения и документы конкурсному управляющему. Необходимым условием представления документов является лишь наличие у них сведений, непосредственно касающихся должника, его обязательств, контролирующих лиц и имущества.

На основании пункта 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В рассматриваемом случае конкурсный управляющий должника, обращаясь с ходатайством об истребовании копии договора переуступки права требования от 31.10.2016 N 6900/15595/16, заключенного между Обществом и ООО "ОМЕГА", акта приема-передачи, счетов и иных документов по данной сделке, а также копии договора переуступки права требования от 22.09.2016, заключенного между должником и ООО "ОМЕГА", акта приема - передачи, счетов и иных документов по данной сделке, сослался на их фактическое наличие у ликвидатора ООО "ОМЕГА" Короткого А.В. При этом о наличии данных документов конкурсному управляющему стало известно в процессе анализа финансово-хозяйственной деятельности должника при обнаружении факта перечисления должником денежных средств ООО "ОМЕГА".

Вместе с тем ликвидатором ООО "ОМЕГА" в материалы дела представлено письмо Общества от 17.12.2016 N 1470, согласно которому в назначение платежей внесены изменения, а именно должник просил засчитывать поступившие платежи по договору переуступки права требования от 31.10.2016 N 6900/15595/16.

Доказательств фактического существования договора переуступки права требования от 22.09.2016, подписанного должником и ООО "ОМЕГА", суду не предъявлено.

Кроме того, согласно письменным пояснениям генерального директора ООО "ОМЕГА" Барковского В.Е. договор переуступки права требования от 31.10.2016 N 6900/15595/16 ликвидатору Короткому А.В. не передавался.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности конкурсным управляющим факта нахождения спорных документов у Короткого А.В.

Также суд отмечает, что отсутствие договоров у одной из сторон сделки не может однозначно свидетельствовать об уклонении ее от предоставления спорной документации, а следовательно влечь последствие в виде взыскания денежной суммы за заведомо неисполнимый судебный акт.

Апелляционная инстанция также отмечает, что в данном случае копия договора (договоров) либо их второй экземпляр также должна находиться у самого Общества как стороны сделки. В том случае, если конкурсный управляющий должника полагает, что спорная документация, и в том числе договор от 22.09.2016 имеет место быть, он не лишен возможности истребования спорной документации непосредственно у бывшего руководителя должника, на которого возложена обязанность по хранению документации Общества.

При изложенных обстоятельствах оспариваемый судебный акт подлежит отмене, в удовлетворении требований конкурсного управляющего Общества к ликвидатору ООО "ОМЕГА" Короткому А.В. надлежит отказать.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

отменить определение Арбитражного суда Тверской области от 09 октября 2018 года по делу N А66-7048/2017.

В удовлетворении требований отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в течение месяца со дня принятия.

Председательствующий

Л.Ф. Шумилова

Судьи

О.Н. Виноградов О.Г. Писарева