Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2018 г. N 15АП-13361/18

город Ростов-на-Дону

24 декабря 2018 г.

дело N А32-48142/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 декабря 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Смотровой Н.Н., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Струкачевой Н.П.,

при участии:

от заявителя - Мин А.И. по доверенности от 14.07.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, дело по заявлению Новороссийской таможни

к обществу с ограниченной ответственностью "Прайм Групп" (ОГРН 5137746150515, ИНН 7703802152),

при участии третьих лиц - компании "Рапала ВМК Ойю" (Финляндия) акционерного общества "Нормарк", Картошкина Евгения Александровича, Дедова Сергея Олеговича

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Новороссийская таможня (далее - заявитель) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Прайм Групп" (далее - общество) к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.07.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд установил, что товарный знак "TRIGGER X" по свидетельству N 468468 не зарегистрирован ни в отношении удилищ, ни в отношении удочек, в связи с чем не является объектом правовой охраны в отношении группы товаров "удилища" либо "удочки". Кроме того, из имеющегося в материалах дела письма представителя правообладателя (исх. от 11.08.2017 N ИД-205/17) (т. 2, л.д. 164), а также отзыва третьего лица следует, что рыболовная продукция под товарным знаком "TRIGGER X", а также удилища под товарными знаками "TRIGGER X" не производятся. Суд также принял во внимание, что правовая охрана товарного знака "TRIGGER X" по свидетельству от 15.8.2012 N 468468 досрочно прекращена 07.12.2017 ввиду его неиспользования на протяжении более 2,5 лет. Учитывая изложенное, суд пришел к выводу о том, что факт совершения обществом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ не доказан.

Новороссийская таможня обратилась с апелляционной жалобой, просила отменить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.07.2018, заявленные требования удовлетворить. Жалоба мотивирована тем, что в соответствии с выводами эксперта, указанными в заключении от 30.11.2017 N 12406006/0037471, товары NN 27-35, заявленные в ДТ N 10317110/270717/0016658 однородны товарам 28 класса МКТУ "принадлежности рыболовные", на товарах NN 27-35, заявленных ДТ N 10317110/270717/0016658, размещены словесные обозначения "TRIGGER" сходные до степени смешения с товарным знаком "TRIGGER X", следовательно, заявление о привлечении к административной ответственности ООО "Прайм Групп" по делу об административном правонарушении N 10317000-755/2017 законно и обоснованно и подлежит удовлетворению

ООО "Прайм Групп" в отзыве апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Определением от 09.10.2018 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела N А32-48142/2017 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

В судебном заседании представитель Новороссийской таможни поддержал заявленные требования в полном объеме.

Изучив материалы дела, оценив доводы заявления, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей не обеспечили.

Как следует из материалов дела, 17.01.2017 между компанией "WEIHAI CHIRUI TRADE CO., LTD", Китай (поставщик) и ООО "Прайм Групп" заключен контракт N PG-008/2017, согласно которому поставщик обязуется производить, продавать и поставлять покупателю, а покупатель обязуется заказывать, принимать и оплачивать товары, изготовленные поставщиком и доставленные на условиях FOB-Циндао в порт назначения Новороссийск.

Предметом контракта являются удилища рыболовные, в том числе, заводские модели "Trigger 210", "Trigger 240", "Trigger 270".

01.04.2015 между ООО "Прайм Групп" и таможенным представителем ООО "Новотранс Юг" (свидетельство о включении в Реестр таможенных цредставителей N 0776/00 от 15.12.2016) заключен договор N 32/ТБ об оказании услуг таможенного представителя по совершению таможенных операций в отношении товаров и транспортных средств ООО "Прайм Групп" в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза, а также оказанию иных услуг в области таможенного дела.

27.07.2017 в соответствии со статьями 179, 180, 181 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) специалистом по таможенному оформлению ООО "Новотранс-Юг" Слониной Викторией Игоревной на основании доверенности от 20.12.2016 N 257 по поручению ООО "Прайм Групп" в отдел таможенного оформления и таможенного контроля (далее - ОТОиТК) Новороссийского юго-восточного таможенного поста Новороссийской таможни для помещения товара под таможенную процедуру "выпуск для внутреннего потребления" с применением электронной формы декларирования подана предварительная декларация на товары (далее - ДТ) на товары NN 1-50, прибывающие на т/х "ZIM SHEKOV" в контейнере N TCNU8545764, общей таможенной стоимостью 5183101,73 рублей, страна отправления Китай, страна происхождения Китай, под таможенную процедуру "выпуск для внутреннего потребления". Декларация на товары принята и зарегистрирована за N 10317110/270717/0016658.

В декларации на товары N 10317110/270717/0016658, в том, числе были задекларированы товары:

- товар N 27: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 210 см, тест 60-120 г,...., модель "TRIGGER 210 60-120", артикул "TRIGGER 210 60-120", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 210 60-120", изготовитель: WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством 300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 75 кг, весом брутто 87,96 кг,

- товар N 28: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 210 см, тест 80-160 г,...., модель "TRIGGER 210 80-160", артикул "TRIGGER 210 80-160", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 210 80-160", изготовитель: "WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством 300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 81 кг, весом брутто 91,92 кг;

- товар N 29: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 210 см, тест 100-250 г,...., модель "TRIGGER 210 100-250", артикул "TRIGGER 210 100-250", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 210 100-250", изготовитель: "WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством 300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 87 кг, весом брутто 97,92 кг;

- товар N 30: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 240 см, тест 60-120 г,...., модель "TRIGGER 240 60-120", артикул "TRIGGER 240 60-120", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 240 60-120", изготовитель: "WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством 300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 102 кг, весом брутто 115,32 кг;

- товар N 31: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 240 см, тест 80-160 г,...., модель "TRIGGER 240 80-160", артикул "TRIGGER 240 80-160", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 240 80-160", изготовитель: "WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством 300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 108 кг, весом брутто 118,08 кг;

- товар N 32: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 240 см, тест 100-250 г,...., модель "TRIGGER 240 100-250", артикул "TRIGGER 240 100-250", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 240 100-250", изготовитель: WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 114 кг, весом брутто 126,36 кг;

- товар N 33: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 270 см, тест 60-120 г,...., модель "TRIGGER 270 60-120", артикул "TRIGGER 270 60-120", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 270 60-120", изготовитель: "WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством 300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 120 кг, весом брутто 134,04 кг;

- товар N 34: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 270 см, тест 80-160 г,...., модель "TRIGGER 270 80-160", артикул "TRIGGER 270 80-160", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 270 60-120", изготовитель: "WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством 300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 129 кг, весом брутто 135,60 кг;

- товар N 35: удилища разборные (штекерные) рыболовные, длиной 270 см, тест 100-250 г,..., модель "TRIGGER 270 100-250", артикул "TRIGGER 270 100-250", товарный знак: RAFFER, марка: "TRIGGER 270 100-250", изготовитель: "WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD", Китай, общим количеством 300 шт., 12 грузовых мест (картонных коробок), весом нетто 138 кг, весом брутто 147,240 кг.

Вышеуказанный товар прибыл на таможенную территорию Таможенного союза по товаротранспортным документам: коносаменту N ZIMUQIN 2501738, инвойсу N LH20141116, упаковочному листу N LH17017 в количестве 582 грузовых мест, весом нетто 4471,00 кг, весом брутто 5353,98 кг, общей стоимостью 84081.50 долларов США.

В рамках проводимого документального контроля по ДТ N 10317110/270717/0016658 должностными лицами ОТОиТК Новороссийского юго-восточного таможенного поста Новороссийской таможни установлено, что на вышеуказанных товарах имеется обозначение "TRIGGER".

Товарный знак "TRIGGER Х" зарегистрирован в базе Роспатента, в том числе, в отношении рыболовных принадлежностей по 28 классу МКТУ. Правообладателем товарного знака "TRIGGER X" является компания "Рапала ВМК Ойю" (Финляндия, Техтаантие 2, 17200 Ваакси) по свидетельству N 468468 от 15.08.2012.

По факту установления наличия на товарах обозначения "TRIGGER" 02.08.2017 у декларанта запрошены документы, подтверждающие право пользования ООО "Прайм Групп" зарегистрированным и охраняемым товарным знаком "TRIGGER X".

02.08.2017 от декларанта поступил ответ N б/н от 02.08.2017, что в ДТ N 10317110/270717/0016658 отсутствуют товары с охраняемым товарным знаком "TRIGGER".

08.08.2017 в ходе проведенного таможенного досмотра (АТД N 10317100/080817/001952) установлено, что на индивидуальной упаковке товаров NN 27-35, заявленных в ДТ N 10317110/270717/0016658, имеется маркировка, содержащая в себе обозначение "TRIGGER".

08.08.2017 Новороссийским юго-восточным таможенным постом Новороссийской таможни в соответствии со статьями 308, 309 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" приостановлен выпуск товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности.

14.08.2017 на Новороссийский юго-восточный таможенный пост Новороссийской таможни в ответ на запрос, направленный в рамках приостановления выпуска товаров NN 27-35, заявленных по ДТ N 10317110/270717/0016658, от представителя правообладателя "Рапала ВМК Ойю" по доверенности Картошкина Е.А. поступило письмо от 11.08.2017 N ИД-205/17, согласно которому компания "Рапала ВМК Ойю" является правообладателем товарного знака "TRIGGER X" по свидетельству N 468468 от 15.08.2012, зарегистрированного, в частности, в отношении рыболовных принадлежностей по 28 классу МКТУ. Правообладатель не разрешал ООО "Прайм Групп" использовать товарный знак "TRIGGER X" в отношении рыболовных удилищ, что нарушает исключительное право правообладателя на данный товарный знак. Декларируемые ООО "Прайм Групп" удилища являются контрафактными, поскольку подобные удилища под вышеуказанным товарным знаком правообладателем в настоящий момент не производятся. Общая сумма ущерба, который может быть причинен правообладателю вследствие незаконного использования товарного знака, составляет 2 756 754,00 рублей.

Таким образом, ОТОиТК Новороссийского юго-восточного таможенного поста Новороссийской таможни выявлен факт ввоза ООО "Прайм Групп" по ДТ N 10317110/270717/0016658 рыболовных удилищ, маркированных обозначением "TRIGGER", сходными до степени смешения с товарным знаком "TRIGGER X" по свидетельству N 468468 от 15.08.2012.

14.08.2017 в соответствии с информацией, полученной от правообладателя товарного знака "TRIGGER X", на основании п. 1 и п. 2 ст. 201 ТК ТС в выпуске товаров NN 27-35, заявленных по ДТ N 10317110/270717/0016658, отказано.

Согласно письму представителя правообладателя компании "Рапала ВМК Ойю" по доверенности Картошкина Е.А. от 01.09.2017 N ИД-219/17 ООО "Прайм Групп" не обращалось к правообладателю за получением разрешения на использование товарного знака "TRIGGER X", а компания WEIHAI CENTER FISHING TACKLE CO., LTD" не уполномочена на производство товаров, маркированных товарным знаком "TRIGGER X".

На основании вышеизложенного таможня пришла к выводу о том, что ООО "Прайм Групп", осуществив подачу ДТ, использовало сходное обозначение со средством индивидуализации "TRIGGER X" без согласия правообладателя "Рапала ВМК Ойю" с целью введения товаров в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Усмотрев в действиях ООО "Прайм Групп" нарушение прав компании "Рапала ВМК Ойю", что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ, 22.09.2017 должностное лицо таможенного органа возбудило дело об административном правонарушении N 10317000-755/2017.

На основании протокола осмотра от 28.09.2017 и протокола изъятия вещей и документов от 28.09.2017 товар, явившийся предметом административного правонарушения по делу ("удилища разборные (штекерные) рыболовные товарного знака RAFFER марок TRIGGER 210 60-120", "TRIGGER 210 80-160","TRIGGER 210 100-250"; "TRIGGER 240 60-120"; "TRIGGER 240 80-160"; "TRIGGER 240 100-250"; "TRIGGER 270 60-120"; "TRIGGER 270 80-160"; "TRIGGER 270 100-250", уложенные в 108 грузовых мест (картонных коробок), общим весом брутто 1054,44 кг) осмотрен, изъят и передан на ответственное хранение на склад Анапского таможенного поста Новороссийской таможни, расположенный по адресу: г. Анапа, 7, Аэропорт.

05.10.2017 в целях определения степени сходства обозначения, размещенного на товаре, являющегося предметом административного правонарушения, с товарным знаком, зарегистрированным по свидетельству N 468468, исключительные права на который принадлежат компании "Рапала ВМК Ойю", назначена экспертиза объектов интеллектуальной собственности.

В ходе проведения исследования товара, заявленного по ДТ N 10317110/270717/0016658, экспертом ЭИО N 1 (г. Новороссийск) ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону установлено, что словесные изображения, размещенные на транспортной и индивидуальной упаковке (таре) товара, навесном ярлыке, прикрепленном к товарам NN 27-35, задекларированным в ДТ N 10317110/270717/0016658, сходны до степени смешения с товарным знаком, зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации под N 468468. Товары NN 27-35, задекларированные по ДТ N 10317110/270717/0016658 однородны товарам 28 класса МКТУ, в отношении которых зарегистрирован товарный знак N 468468 в государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации.

По признакам состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ, должностным лицом Новороссийской таможни 20.10.2017 в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении N 10317000-755/2017.

В соответствии с ч. 1 ст. 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление о привлечении к административной ответственности и материалы дела об административном правонарушении направлены в Арбитражный суд Краснодарского края для рассмотрения по существу.

В соответствии с ч. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу ч. 1 ст. 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Объектом правонарушения являются охраняемые государством права правообладателя.

Объективная сторона состоит в использовании чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров в гражданском обороте без разрешения правообладателя. Ввоз товара, обозначенного охраняемым товарным знаком, не правообладателем, не по договору с правообладателем или без его согласия в соответствии с таможенными режимами, предусматривающими возможность использования товара в гражданском обороте (выпуск в свободное обращение, свободная таможенная зона, переработка, временный ввоз и др.), рассматривается как противоправное деяние, независимо от того, были ли нарушены права правообладателя при производстве товара за пределами Российской Федерации.

Согласно статье 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ, гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). При этом другие лица не могут использовать соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ и другими законами.

В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Согласно статье 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

В пункте 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указано, что статья 14.10 КоАП РФ охватывает, в числе прочих, такие нарушения как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

В соответствии со статьей 328 Таможенного кодекса Таможенного союза таможенные органы в пределах своей компетенции принимают меры по защите прав правообладателей на объекты интеллектуальной собственности, в том числе в соответствии с законодательством государств - членов Таможенного союза в отношении объектов интеллектуальной собственности, не включенных в таможенные реестры.

Согласно пункту 15 Информационного письма Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 122 от 13.12.2007 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности" ввоз на территорию Российской Федерации является элементом введения товара в гражданский оборот на территории Российской Федерации и представляет собой самостоятельное нарушение прав владельца товарного знака.

В свою очередь, согласно пункту 3 статьи 4 Таможенного кодекса Таможенного союза ввоз товаров на таможенную территорию таможенного союза - совершение действий, связанных с пересечением таможенной границы, в результате которых товары прибыли на таможенную территорию таможенного союза любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередачи, до их выпуска таможенными органами. Процесс перемещения товаров предполагает осуществление любых действий по ввозу и вывозу товаров, направленных на реализацию данного процесса, - от начала перемещения и до его завершения.

Согласно пункту 1 статьи 1482 ГК РФ в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.

В соответствии с Ниццким соглашением от 15.06.1957 для регистрации знаков принята Международная классификация товаров и услуг (МКТУ). Каждый из 42 классов МКТУ разделен на рубрики, перечисляющие входящие в класс названия видов товаров и услуг. Свидетельство на товарный знак может быть выдано на часть товара или услуг одного класса.

В силу приведенных нормативных положений объем исключительного права на товарный знак применительно к определенным товарам устанавливается с учетом содержания заявки (воли ее подателя) и регистрационного свидетельства. В этом свидетельстве отражаются не все возможные товары (услуги), которые могут быть отнесены к тому или иному классу МКТУ, а лишь те, в охране которых заинтересован правообладатель и такая охрана может быть предоставлена ему, в том числе, вследствие приоритета прав иных участников гражданского оборота.

Таким образом, право на товарный знак, прежде всего, ограничено товарами и услугами, указанными в свидетельстве. Однако правовая охрана распространяется и на однородные товары, не упомянутые в охранном документе. Однородность признается по факту, если товары по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения.

При установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному производителю. Принадлежность товаров к одной и той же родовой или видовой группе чаще всего выступает основанием для их признания однородными. В связи с этим негативно воспринимается сама возможность маркировки однородных товаров разных изготовителей тождественными либо сходными обозначениями.

Согласно действующему законодательству товары и услуги, для которых испрашивается регистрация товарного знака, классифицируются в соответствии с указанными в МКТУ классами. Однако каждый класс МКТУ состоит из множества разнородных групп (родовых понятий) товаров. Родовое же понятие товара является более общим по отношению к видовому (пункты 2 и 3 Методических рекомендаций по определению однородности товаров и услуг при экспертизе заявок на регистрацию товарных знаков и знаков обслуживания, Приложение 1 к приказу Роспатента от 27.03.1997 N 26) (действующий в части, не противоречащей ГК РФ).

В соответствии с абзацем 2 и 3 части 3 Приказа Роспатента от 02.03.1998 N 41 "О Методических рекомендациях по составлению перечня товаров и услуг, для которых испрашивается регистрация товарного знака и знака обслуживания" в тех случаях, когда заявитель производит большой ассортимент товаров, имеющих общую область применения, или оказывает разнообразные услуги, то в перечне товаров и услуг следует указывать обобщенные наименования товаров и услуг из перечня классов МКТУ, например, "одежда", "реклама", "воспитание", "образование", "строительство", "ремонт", "транспорт". Однако при этом необходимо помнить, что нельзя объединять под общим наименованием, например "одежда", такие разноплановые (по назначению) товары, как "костюмы", относящиеся к 25 классу, и "костюмы специальные защитные для летчиков", относящиеся к 9 классу.

Если заявитель хочет зарегистрировать товарный знак для всех товаров, содержащихся в каком-либо классе МКТУ, то в перечне товаров не следует приводить формулировку названия данного класса или указывать фразу "весь класс". В этом случае необходимо подобрать из перечня наименований товаров данного класса наиболее обобщенные наименования, охватывающие максимальный круг видов товаров, интересующих заявителя. Если ряд товаров не войдет в отобранные наименования, то они приводятся дополнительно, наряду с обобщенными наименованиями.

В силу приведенных правовых норм в данном случае доказыванию подлежат следующие обстоятельства: предоставлена ли спорному товарному знаку правовая охрана на территории Российской Федерации и каков ее объем; кто является обладателем исключительного права на товарный знак; является ли изображение на ввозимой продукции тождественным либо сходным до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком; является ли соответствующий товар однородным с теми, в отношении которых товарный знак зарегистрирован; является ли он контрафактным; совершены ли лицом, привлекаемым к ответственности, все юридически значимые действия по ввозу товара на территорию Российской Федерации, выбран ли им тот или иной таможенный режим, подана ли соответствующая таможенная декларация; исчерпал ли правообладатель свои исключительные права. Перечисленные факты отражают признаки события административного правонарушения, без выяснения которых дело не может быть возбуждено (статья 28.1 КоАП РФ).

В рассматриваемом случае Новороссийская таможня, установив, что обществом осуществлен ввоз по ДТ N 10317110/270717/0016658 товара - рыболовных удилищ, маркированных обозначением "TRIGGER", сходным до степени смешения с товарным знаком "TRIGGER X" по свидетельству N 468468 от 15.08.2012, зарегистрированным в частности в отношении рыболовных принадлежностей по 28 классу МКТУ, пришла к выводу о наличии в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения.

В обоснование позиции о сходности до степени смешения обозначения, размещенного на товарах, заявленных в ДТ N 10317110/270717/0016658, с товарным знаком "TRIGGER X", таможня ссылается на заключение по результатам исследования от 21.08.2017 N 12406010/0030187, проведенное Экспертным учреждением ЭИО N 1 (г. Новороссийск) ЭКС - регионального филиала - ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону.

Вместе с тем, как следует из пункта 1 статьи 1481 Гражданского кодекса Российской Федерации, приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак удостоверяется и охраняется только в отношении тех товаров, которые указаны в свидетельстве.

Следовательно, товарный знак может быть использован и подлежит правовой защите только для тех товаров и услуг, в отношении которых он зарегистрирован.

Согласно данным из открытых реестров Федеральной службы по интеллектуальной собственности товарный знак "TRIGGER X" по свидетельству N 468468 зарегистрирован, в том числе, в отношении товаров 28 класса МКТУ.

Кроме того, согласно данным из открытых реестров Федеральной службы по интеллектуальной собственности, к 28 классу МКТУ относятся, в частности, рыболовные снасти.

Как указано в Толковом словаре Ушакова, удилище - часть удочки - гибкая длинная палка, к которой прикреплена леска. То есть, удочки и удилища являются однородными товарами.

Согласно перечню товаров 28 класса Международной классификации товаров и услуг выделен ряд товаров, таких как: датчики клева [принадлежности рыболовные], сигнализаторы поклевки [принадлежности рыболовные], удочки рыболовные из класса "рыболовные снасти", - на которые требуется отдельная заявка на регистрацию охраны товарного знака.

Таким образом, товарный знак "TRIGGER X" по свидетельству N 468468 не зарегистрирован ни в отношении удилищ, ни в отношении удочек, в связи с чем не является объектом правовой охраны в отношении группы товаров "удилища" либо "удочки".

Кроме того, из имеющегося в материалах дела письма представителя правообладателя (исх. от 11.08.2017 N ИД-205/17) (т. 2, л.д. 164), а также отзыва третьего лица следует, что рыболовная продукция под товарным знаком "TRIGGER X", а также удилища под товарными знаками "TRIGGER X" не производится.

Следует отметить, что правовая охрана товарного знака "TRIGGER X" по свидетельству от 15.08.2012 N 468468 досрочно прекращена 07.12.2017 ввиду его неиспользования на протяжении более 2,5 лет.

В представленном материалы дела отзыве представитель правообладателя указал, что ввиду досрочного прекращения правообладателем правовой охраны товарного знака "TRIGGER X" и неиспользования его в отношении рыболовных удилищ, правообладатель не усматривает нарушения ООО "Прайм Групп" исключительных прав компании Рапала ВМК Ойю на указанный товарный знак. Кроме того, представитель правообладателя также указал на отсутствие факта причинения материального ущерба в результате ввоза рыболовных удилищ, маркированных обозначением "TRIGGER". Доказательств того, что компанией Рапала ВМК Ойю производился товар - "удилища" под знаком "TRIGGER X" по свидетельству от 15.08.2012 N 468468 таможенным органом в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, что в силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Учитывая изложенное, в удовлетворении заявленных требований надлежит отказать.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", по результатам рассмотрения дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, суд апелляционной инстанции выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основанием для отмены судебного акта, и принимает новый судебный акт.

Поскольку суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела судом первой инстанции, решение суда подлежит отмене по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.07.2018 по делу N А32-48142/2017 отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

Н.Н. Смотрова Г.А. Сурмалян