Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10 января 2019 г. N 04АП-474/14

г. Чита

10 января 2019 г.

Дело N А10-1646/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 января 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Мациборы А.Е., Барковской О.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Вохмяниной О.С., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" Левашова Игоря Владимировича на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 28 июня 2018 года по делу N А10-1646/2013 по заявлению конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" Левашова Игоря Владимировича о привлечении бывшего руководителя должника Борталевич Светланы Ивановны, Смирновой Юлии Вселодовны, Евсеенковой Елены Владимировны, Зарудневой Натальи Николаевны, Макушина Захара Юрьевича, Янченко Олега Вадимовича, Эрлихмана Александра Георгиевича к субсидиарной ответственности в размере 2 847 329 682,45 рублей,

с привлечением к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "Футбольный клуб - "Динамо-Брянск", ООО "Строй-Эксперт" (ОГРН 1047796030204, ИНН 7733513736, адрес: 690063, Приморский край, г.Владивосток, ул.Босфора, д.3, 7, 77), ПАО "МРСК Сибири",

в деле о признании открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" (ОГРН 1050303068529, ИНН 0323125110 670047, г.Улан-Удэ, ул.Сахьяновой,5) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: Степановой А. Н)

Определением председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда судья Монакова О.В заменена на судью Барковскую О.В. в составе судей, рассматривающих настоящее дело.

в судебном заседании, назначенном на 25 декабря 2018 года, объявлялся перерыв до 11 часов 10 минут 27 декабря 2018 года

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от ПАО МРСК Сибири - Брылев С.В., представитель по доверенности от 21.12.15 (участвовал до перерыва),

от ОАО "Бурятэнергосбыт" - Трускова А.Г., представитель по доверенности от 19.03.18 (участвовала до перерыва),

от Борталевич С.И. - Дьяченко В.В., представитель по доверенности от 19.07.18 (участвовал до перерыва),

и установил:

Конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением, с последующим уточнением о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Борталевич Светланы Ивановны, Смирновой Юлии Вселодовны, Евсеенковой Елены Владимировны, Зарудневой Натальи Николаевны, Макушина Захара Юрьевича, Янченко Олега Вадимовича, Эрлихмана Александра Георгиевича в размере 2 847 329 682, 45 руб.

Определением суда от 19 января 2018 года к участию в обособленном споре привлечены бывшие члены Совета директоров ОАО "Бурятэнергосбыт" Смирнова Юлия Вселодовна, Евсеенкова Елена Владимировна, Заруднева Наталья Николаевна, Макушин Захар Юрьевич, Янченко Олег Вадимович, Эрлихман Александр Георгиевич в качестве соответчиков.

Определением суда от 02 марта 2018 года к участию в настоящем обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Футбольный клуб - "Динамо-Брянск", ООО "Строй-Эксперт", ПАО "МРСК Сибири".

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 28 июня 2018 года в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Левашова И.В. о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ОАО "Бурятэнергосбыт" контролирующих должника лиц в размере 2 847 329 682,45 руб., отказано.

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий Левашов И.В. обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе, обобщенной правовой позиции ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства. Конкурсный управляющий полагает, что судом неправильно применена редакция статьи 10 Закона о банкротстве на дату открытия процедуры конкурсного производства и утверждения конкурсного управляющего. Судом неправильно определен момент исчисления срока на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Если датой начала течения трехгодичного срока исковой давности для привлечения к субсидиарной ответственности определять дату формирования конкурсной массы должника, то срок необходимо исчислять с 28.02.2018 г., т.е. с даты окончания проведения инвентаризации, в результате которой было обнаружено имущество, пополнившее конкурсную массу. В данном случае срок исковой давности не пропущен.

Конкурсный управляющий полагает, что так как заявление о пропуске срока исковой давности было подано только ответчиком Борталевич С.И., при отсутствии таких ходатайств со стороны других соответчиков, заявление о применении исковой давности, сделанное одним из соответчиков, не распространяется на других соответчиков, в том числе и при солидарной обязанности (ответственности).

Также считает, что истечение срока исковой давности не является автоматическим прекращением возможности защитить права потерпевшей стороны. Ее применение носит заявительный характер. С учетом размера ущерба причиненного конкурсным кредиторам ОАО "Бурятэнергосбыт" (свыше 2,5 млрд рублей) применение срока исковой давности является несущественным обстоятельством для самостоятельного отказа в заявленных требованиях.

Представленные в обоснование доводов дополнительные документы приобщены к материалам дела.

ПАО МРСК Сибири, АО ИНТЕР РАО-Электрогенерация, АО Улан-Удэ Энерго в отзывах на апелляционную жалобу, дополнении к отзыву поддержали доводы конкурсного управляющего, полагают определение суда подлежащим отмене.

Борталевич С.И., Эрлихман А.Г., Смирнова Ю.В. в отзывах на апелляционную жалобу, дополнении к отзыву, письменных объяснениях доводы апеллянта отклонили.

Представленные указанными лицами в обоснование доводов и возражений дополнительные документы приобщены судом к материалам дела.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 31.03.2014 должник - открытое акционерное общество "Бурятэнергосбыт" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением суда от 11.06.2014 конкурсным управляющим должника утвержден Левашов Игорь Владимирович.

Заявление конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника поступило в Арбитражный суд Республики Бурятия 26.06.2017.

В пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" разъяснено, что положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ (в частности, статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим органом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ. Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ (в частности, статья 10) независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Таким образом, применение той или иной редакции статьи 10 Закона о банкротстве зависит от того, когда имели место обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения контролирующего лица должника к субсидиарной ответственности. Установление срока исковой давности для конкурсного управляющего и кредиторов в статье 10 Закона о банкротстве не относится к таким основаниям.

Конкурсный управляющий, в своем заявлении, в качестве основания для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности ссылается на заключение от имени должника сделок, совершенных в период 2010-2011 года и на одобрение Советом директоров ОАО "Бурятэнергосбыт" заключенных сделок, в январе 2012 года.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Левашова И.В. о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ОАО "Бурятэнергосбыт" контролирующих должника лиц, в размере 2 847 329 682,45 руб., пришел к выводу о пропуске конкурсным управляющим срока исковой давности для обращения с заявлением, так как обстоятельства, указанные в качестве оснований для привлечения к субсидиарной ответственности имели место до дня вступления в силу Федерального закона N 73-ФЗ, которым установлен общий трехгодичный срок исковой давности (статья 196 Гражданского кодекса Российской Федерации) для предъявления подобных заявлений, начало исчисления которого в силу статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации производится с момента когда заявитель узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

При этом суд сослался на то, что производство по делу о несостоятельности (банкротстве) возбуждено определением 07.06.2013. Определением от 02.09.2013 введено наблюдение, решением от 31.03.2014 должник признан несостоятельным (банкротом) и в отношении его имущества открыто конкурсное производство.

О наличии обстоятельств, являющихся основанием для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий узнал не позднее 11.06.2014, т.е. с даты его утверждения в деле о банкротстве, однако обратился в суд с заявлением 26.06.2017, то есть по истечении трех лет с момента признания должника банкротом (31.03.2014) и даты своего утверждения (11.06.2014).

Между тем судом не учтено следующее.

Согласно пункту 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исковой давности по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности, по общему правилу, начинает течь с момента, когда действующий в интересах всех кредиторов арбитражный управляющий или кредитор, обладающий правом на подачу заявления, узнал или должен был узнать о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности - о совокупности следующих обстоятельств: о лице, контролирующем должника (имеющем фактическую возможность давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия), неправомерных действиях (бездействии) данного лица, причинивших вред кредиторам и влекущих за собой субсидиарную ответственность, и о недостаточности активов должника для проведения расчетов со всеми кредиторами. При этом в любом случае течение срока исковой давности не может начаться ранее возникновения права на подачу в суд заявления о привлечении к субсидиарной ответственности (применительно к настоящему делу - не ранее введения процедуры конкурсного производства).

Таким образом, учитывая назначение конкурсного управляющего должника -11.06.2014 года и включение в объективный срок давности период выполнения конкурсным управляющим мероприятий, позволяющих установить наличие таких оснований и определить круг ответственных лиц, суд апелляционной инстанции считает, что обратившись в суд с заявлением 26.06.2017, конкурсным управляющим срок исковой давности не пропущен.

Кроме того, по смыслу положений статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей в спорный период) срок давности по заявлению о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности мог исчисляться не ранее даты завершения реализации имущества предприятия и окончательного формирования конкурсной массы (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.06.2012 N 219/12).

Доказательства завершения реализации имущества должника суду не представлено, как и не указано на это обстоятельство лицами, участвующими в деле. Инвентаризация имущества должника окончена - 28.02.2018 года, стало быть, на момент обращения с заявлением срок исковой давности и не начинал течь.

Следуя данным выводам, срок исковой давности для обращения с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности конкурсным управляющим не пропущен.

Вместе с тем, учитывая, что суд фактически не устанавливал обстоятельств дела, круг ответственных лиц по заявлению, не исследовал доказательства, касающиеся, в том числе, размера субсидиарной ответственности с учетом реализации имущества должника на торгах и сведений об использовании полученных в результате реализации денежных средств, а также установления наличия либо отсутствия вины контролирующих должника лиц в банкротстве общества в результате совершения сделок по отчуждению имущества, а лишь констатировал пропуск конкурсным управляющим срока исковой давности, суд апелляционной инстанции лишен возможности принять новый судебный акт. Допущенные нарушения могут быть устранены только при повторном рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Заявленные конкурсным управляющим ОАО "Бурятэнергосбыт" Левашовым И.В. ходатайства о переходе к рассмотрению обособленного спора по правилам рассмотрения суда первой инстанции и о привлечении в качестве соответчиков следующих членов Совета директоров ОАО "Бурятэнергосбыт", действующих в период 2010-2013 гг.: Башканкова Александра Павловича, Ермакова Михаила Алексеевича, Ялова Дмитрия Анатольевича, Ивлева Юрия Леонидовича, Амелина Дмитрия Михайловича, Гуменюк Елены Ростиславовны, Кашляевой Оксаны Дмитриевны, Козлова Владимира Игоревича, Кострюкова Андрея Анатольевича, Буквина Михаила Сергеевича, Могучих Марины Ивановны, Анепкина Андрея Викторовича, Зиновьевой Виктории Витальевны, Корчагиной Марии Олеговны, Иноземцевой Анны Сергеевны, Николаева Кирилла Михайловича, Макушина Захара Юрьевича, а также бывшего руководителя должника Лыгденова Виталия Николаевича, а также заявленное Борталевич С.И. ходатайство о привлечении соответчиков - акционеров должника Шандалова Валерия Михайловича, Шандалова Андрея Валерьевича, судом апелляционной инстанцией не рассматриваются, так как спор судом по существу не рассматривается.

С учетом изложенного, определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 28 июня 2018 года по делу N А10-1646/2013 подлежит отмене с направлением вопроса о рассмотрении обособленного спора на рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Конкурсным управляющим открытого акционерного общества "Бурятэнергосбыт" Левашовым И.В. при подаче апелляционной жалобы платежным поручением N 967 от 09.07.2018 года в федеральный бюджет была уплачена государственная пошлина в сумме 3000 рублей.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на определения арбитражного суда, вынесенные по делу о несостоятельности (банкротстве) не предусмотрена.

В связи с изложенным ошибочно уплаченная ОАО "Бурятэнергосбыт" при подаче апелляционной жалобы государственная пошлина подлежит возвращению ему из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 28 июня 2018 года по делу N А10-1646/2013 отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Возвратить открытому акционерному обществу "Бурятэнергосбыт" (ОГРН 1050303068529, ИНН 0323125110 670047, г.Улан-Удэ, ул.Сахьяновой,5) из федерального бюджета излишне уплаченную платежным поручением N 967 от 09.07.2018 года государственную пошлину в сумме 3000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

О.В. Барковская А.Е. Мацибора