Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2019 г. N 16АП-4888/17

г. Ессентуки

19 февраля 2019 г.

Дело N А20-3223/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сулейманова З.М.,

судей Луговой Ю.Б., Казаковой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Наниковым Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Инком" Шитоева Д.В. и УФНС по Красноярскому краю на определение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22.11.2018 по делу N А20-3223/2017,

при участии в судебном заседании:

от ООО "Концерн "Риал" - Олейникова Т.В. (по доверенности от 10.09.2018),

от ФНС - Тычинская Е.А. (по доверенности от 21.02.2018),

в отсутствие других, участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики в порядке статьи 37 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) общество с ограниченной ответственностью "Концерн "Риал" обратилось с заявлением о признании несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 22.11.2018 заявление общества с ограниченной ответственностью "Инком" в лице конкурсного управляющего Шитоева Д.В. о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Концерн "Риал" оставлено без рассмотрения.

В апелляционных жалобах конкурсный управляющий ООО "Инком" Шитоев Д.В. и УФНС по Красноярскому краю просят отменить определение от 22.11.2018, указывая, что конкурсный управляющий ООО "Инком" с заявлением о признании ООО "Концерн "Риал" несостоятельным (банкротом) обратился в арбитражный суд 01.09.2017, т.е. до даты вступления в силу положений статьи 15 Закона N 218-ФЗ. Кроме того, первоначально заявление конкурсного кредитора ООО "Инком" было принято как заявление о вступлении в дело о банкротстве должника.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Концерн "РИАЛ" просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ФНС просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционные жалобы - удовлетворить.

Представитель ООО "Концерн "Риал" просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Другие лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, не явились, явку представителей не обеспечили.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при неявке в судебное заседание арбитражного суда лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев повторно дело по апелляционной жалобе в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, проверив доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, изучив и оценив в совокупности материалы дела, находит определение суда первой инстанции подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, решением Арбитражного суда Красноярского края от 14.03.2013. по делу N А33-1677/2013 в отношении ООО "ИНКОМ" открыто конкурсное производство. Определением от 27.10.2016. конкурсным управляющим ООО "ИНКОМ" утвержден Шитоев Д.В.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 20.01.2017. по делу N А33-1677-3/2013 удовлетворено заявление конкурсного управляющего ООО "ИНКОМ" о привлечении ООО "Концерн "РИАЛ" к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, с ООО "Концерн "РИАЛ" в пользу ООО "ИНКОМ" взыскано 8 229 091 182 рубля 08 копеек.

02.06.2017 Третьим арбитражным апелляционным судом определение от 20.01.2017 оставлено без изменения, в связи с чем, взыскателю выдан исполнительный лист серии ФС N 013497969.

Вышеуказанный исполнительный лист, был направлен на исполнение в Межрайонный отдел по исполнению особых исполнительных производств Управления ФССП по КБР.

Согласно ответу Межрайонного отдела по исполнению особых исполнительных производств Управления ФРРС по КБР от 03.08.2017. в отношении ООО "Концерн "РИАЛ" 30.06.2017. возбуждено исполнительное производство.

Учитывая, что денежные средства от ООО "Концерн "РИАЛ" не поступали, заявитель в порядке статей 4, 6, 7, 33 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)" обратился в суд с настоящим заявлением.

Определением суда первой инстанции от 22.11.2018 заявление общества с ограниченной ответственностью "Инком" в лице конкурсного управляющего Шитоева Д.В. о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Концерн "Риал" оставлено без рассмотрения.

Оставляя заявленные требования без рассмотрения, суд первой инстанции указал, что заявитель, в нарушение требований пункта 2.1. статьи 7 Закона о банкротстве, не представил суду доказательств исполнения обязанности по обязательному предварительному, не менее чем за 15 календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликованию уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

В этой связи суд первой инстанции на основании пункта 2 части 1 статьи 148 АПК РФ оставил заявление ООО "ИНКОМ" без рассмотрения в связи с несоблюдением заявителем специального предварительного досудебного порядка опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Вместе с тем, суд первой инстанции не учел следующего.

Пунктом 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве предусмотрено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, должника, работника, бывшего работника должника в порядке, установленном пунктом 2 настоящей статьи, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Вместе с тем, данная редакция пункта 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве введена на основании Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее также Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ), что предусмотрено пунктом 1 статьи 15 Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ.

Согласно пункту 2 статьи 25 Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ статья 15 и пункты 3, 5 и 10 статьи 23 настоящего Федерального закона вступают в силу с 1 января 2018 года.

Как следует из материалов дела, заявление о признании должника банкротом поступило в Арбитражный суд 01.09.2017, то есть до вступления в силу изменений пункта 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве, предусмотренных Федеральным законом от 29.07.2017 N 218-ФЗ.

До соответствующих изменений, пунктом 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве было предусмотрено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации в порядке, установленном абзацем вторым пункта 2 статьи 7 настоящего Федерального закона, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Доказательств того, что ООО "Инком" относится к кредитным организациям, в материалы дела не представлено.

Таким вывод суда об отсутствии соответствующей публикации является неверным.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 272 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе его отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В пункте 36 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что при рассмотрении жалоб на определения суда первой инстанции суд апелляционной инстанции наряду с полномочиями, названными в статье 269 АПК РФ, вправе направить конкретный вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции (пункт 2 части 4 статьи 272 АПК РФ).

Применяя данную норму, следует иметь в виду, что на новое рассмотрение могут быть направлены вопросы, разрешение которых относится к ведению суда первой инстанции и которые суд по существу не рассматривал по причине необоснованного возврата искового заявления, оставления заявления без рассмотрения, прекращения производства по делу или отказа в пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, тогда как в полномочия суда апелляционной инстанции входит повторное рассмотрение дела (часть 1 статьи 268 АПК РФ).

На основании изложенного апелляционный суд приходит к выводу о том, что вопрос подлежит направлению в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания для рассмотрения судом вопроса о принятии к производству указанного заявления.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации "О некоторых вопросах применения Арбитражными судами Главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" N 91 от 25.05.2005, при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22.11.2018 по делу N А20-3223/2017 отменить, направить вопрос на новое рассмотрения в суд первой инстанции.

Возвратить конкурсному управляющему общества с ограниченной ответственностью "Инком" Шитоеву Д.В. из средств федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 рублей, уплаченную по платежному поручению N 351 от 05.12.2018 при подаче апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий

З.М. Сулейманов

Судьи

Ю.Б. Луговая Г.В. Казакова