Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2019 г. N 09АП-71106/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22 мая 2019 г. N Ф05-5899/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

26 февраля 2019 г.

Дело N А40-24390/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Жабина Михаила Алексеевича

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16 ноября 2018 года

по делу N А40-24390/18, принятое судьей Л.А. Кравчук,

об удовлетворении заявления ИП Михайловой Тамары Владимировны (ОГРНИП 313774603600762, г. Москва) о привлечении гр. Жабина Михаила Алексеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "КОЛДИ РЕНТ" и взыскании 3 010 820 руб.

при участии в судебном заседании:

от Михайловой Т.В. - Бойков Р.В. по дов. от 26.07.2018,

от Жабина М.А. - Матюшенков С.Ю. по дов. от 19.10.2018,

от ООО "КОЛДИ Рент" - Пешкова Е.А. по дов. от 09.06.2018,

УСТАНОВИЛ:

09.02.2018 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного кредитора ИП Михайловой Тамары Владимировны (г. Москва) к должнику ООО "КОЛДИ РЕНТ" (ИНН 7702807670, ОГРН 1137746078788, адрес регистрации: 127051, г.Москва, Цветной бульвар., д.26, стр.1) о признании должника несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.06.2018 г. требование кредитора ИП Михайловой Тамары Владимировны (ОГРНИП 313774603600762, г. Москва) о привлечении гр. Жабина Михаила Алексеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" и взыскании 4 561 708 руб. 04 коп. выделено в порядке ст. 130 АПК РФ в отдельное производство.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 06 августа 2018 года производство по делу N А40-24390/18-71-45 Б по заявлению кредитора Индивидуального предпринимателя Михайловой Тамары Владимировны (ОГРНИП 313774603600762, г. Москва) о признании должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" (ИНН 7702807670, ОГРН 1137746078788, адрес местонахождения (регистрации): 127051, г.Москва, Цветной бульвар, д.26, стр.1) несостоятельным (банкротом) прекращено по основаниям ст. 57 Закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 19.10.2018 года приняты уточнения размера исковых требований о взыскании в виде уменьшения до 3 010 820 руб. 03 коп.

Судом рассмотрено исковое заявление истца ИП Михайловой Тамары Владимировны (ОГРНИП 313774603600762, г. Москва) о привлечении гр. Жабина Михаила Алексеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" и взыскании 3 010 820 руб. 03 коп.

Арбитражный суд города Москвы, руководствуясь ст. ст. 2, 9, 32, 60, 61.10-61.19 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", определением от 26 февраля 2019 г.:

Привлек к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" генерального директора Жабина Михаила Алексеевича,

Взыскал с Жабина Михаила Алексеевича (12.09.1978 года рождения, место рождения: Московская область, г. Загорск, адрес места жительства (регистрации): г.Москва, ул. Воротынская д. 14, кв. 106-107) в пользу Индивидуального предпринимателя Михайловой Тамары Владимировны (ОГРНИП 313774603600762, дата и место государственной регистрации 05.02.2013 г. Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве, адрес места регистрации: 121433, г. Москва, улица Звенигородская, д.16, корп. 2, кв. 1, ИНН 165200354487, дата и место рождения 02 ноября 1962 г., город Чистополь ТАССР) 3 010 820 (три миллиона десять тысяч восемьсот двадцать) руб. 00 коп. в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "КОЛДИ РЕНТ",

В удовлетворении остальной части требований отказал.

Не согласившись с принятым определением, Жабин Михаил Алексеевич подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и отказать в удовлетворении требований.

В обоснование своей позиции Жабин Михаил Алексеевич указывает, что формальное отрицательное значение активов общества, определенное по данным бухгалтерской отчетности, в отсутствие иных доказательств неплатежеспособности не свидетельствуют о невозможности общества исполнять свои обязательства.

Таким образом, нет никаких оснований полагать, что на 05.06.2015 г. ООО "КОЛДИ РЕНТ" отвечало признакам неплатежеспособности, а руководитель обязан был подать заявление о признании общества банкротом.

Неисполнение платежей по договору не может рассматриваться как единственный критерий, характеризующий финансовое состояние должника и не является основанием для немедленного обращения в арбитражный суд с заявлением должника о банкротстве.

Истцом не было доказано наличие обстоятельств, позволяющих привлечь Жабина М.А. к субсидиарной ответственности.

Вступившим в законную силу определением от 06 августа 2018 г. производство по делу N А40-24390/18-71-45 Б было прекращено, заявителю возвращена государственная пошлина.

В случае прекращения производства по делу о банкротстве, рассмотрение всех обособленных споров, по которым не вынесены судебные акты, прекращается.

Таким образом, суд вынес определение в рамках дела, производство по которому было прекращено.

Рассмотрение заявления ИП Михайловой о привлечении Жабина М.А. должно было проходить в порядке, установленном ст. 61.19 АПК РФ, в порядке искового производства.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители заявителя апелляционной жалобы, ООО "КОЛДИ Рент" поддержали ее доводы и требования, представитель Михайловой Т.В. возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, исковое заявление ИП Михайловой Тамары Владимировны (ОГРНИП 313774603600762, г. Москва) о привлечении гр. Жабина Михаила Алексеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" поступило в суд 09.02.2018 года.

При рассмотрении данного спора подлежат применению положения о субсидиарной ответственности в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях", поскольку заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подано 09.02.2018 года.

Кредитор ИП Михайлова Тамара Владимировна (заявитель по делу о банкротстве ООО "КОЛДИ РЕНТ" наделена законным правом на обращение в суд с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Как следует из материалов дела, согласно выписке из ЕГРЮЛ руководителем должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" с 04.02.2013 года является Жабин Михаил Алексеевич.

Судом первой инстанции установлено наличие оснований привлечения к ответственности, предусмотренные статьей 61.12 - за неподачу заявления о банкротстве, исходя из следующего

Согласно выписки из ЕГРЮЛ единоличным руководителем должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" с 04.02.2013 года являлся Жабин Михаил Алексеевич.

Таким образом, Жабин Михаил Алексеевич является надлежащими субъектом субсидиарной ответственности по обязательствам должника, о которой просит кредитор, поскольку именно на него возлагалась обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника.

Из системного толкования абз.34 ст. 2, п. 2 ст. 3, п. 2 ст. 6 Закона о банкротстве следует, что юридическое лицо является неплатежеспособным, то есть неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если требования к должнику составляют не менее чем триста тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Судом исследован бухгалтерский баланс должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" за 2014 год.

Так материальные активы составили 3 051 тыс. руб., запасы - 14 560 тыс. руб., денежные средства - 39 тыс. руб., финансовые и другие оборотные активы - 3 914 тыс. руб., заемные средства - 17 486 тыс. руб., кредиторская задолженность - 13 811 тыс. руб.

Таким образом, суд первой инстанции установил, что бухгалтерский баланс должника за 2014 год носит отрицательный характер, поскольку задолженность превышает активы.

Судом исследован бухгалтерский баланс должника за 2015 год, так материальные активы составили 0 тыс. руб., запасы - 0 тыс. руб., денежные средства - 4 тыс. руб., финансовые и другие оборотные активы - 1 140 тыс. руб., заемные средства - 16 197 тыс. руб., кредиторская задолженность - 3 118.

Таким образом, и бухгалтерский баланс должника за 2015 год носит отрицательный характер, поскольку задолженность превышает активы.

Вместе с тем судом первой инстанции приняты во внимание следующие обстоятельства.

27 февраля 2013 года между ИП Михайловой Тамарой Владимировной и Обществом с ограниченной ответственностью "КОЛДИ РЕНТ" заключен Договор аренды нежилого помещения от 27.02.2013.

Предметом Договора аренды является передача за плату во временное владение и пользование нежилого помещения общей площадью 108,5 кв.м в здании, расположенном по адресу: 127051, Москва, Цветной бульвар, д. 26, стр. 1.

Срок аренды определен в п. 2.2. Договора и составляет 10 лет с момента подписания Акта приема-передачи Помещения Сторонами.

Размер арендной платы определен в п. 5.4. Договора и составляет:

- За период с 27 февраля 2014 года по 26 февраля 2015 года устанавливается к выплате арендная плата в размере 8 707,13 долларов США,

- За период с 27 февраля 2015 года по 26 февраля 2016 года - Арендатору устанавливается к выплате арендная плата в размере 9 316,63 долларов США.

В соответствии с п. 5.5. Договора выплата арендной платы осуществляется не позднее 5 (пятого) числа календарного месяца, подлежащего оплате, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Арендодателя в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа.

Из материалов дела следует, что должником ООО "КОЛДИ РЕНТ" обязательства по оплате задолженности по арендной плате исполнены не были.

По состоянию на 05 марта 2015 года задолженность по арендной плате за февраль, март 2015 года составляла 1 149 166,64 (один миллион сто сорок девять тысяч сто шестьдесят шесть) рублей 64 копейки (исходя из ставки ЦБ РФ на 05.03.2015 стоимость 1 (одного) доллара США составляла 61,8745 руб.)

- 572 704,82 (пятьсот семьдесят две тысячи семьсот четыре) рубля 82 копейки за период с 01 по 28 февраля 2015 года;

- 576 461,82 (пятьсот семьдесят шесть тысяч четыреста шестьдесят один) рубль 82 копейки за период с 01 по 31 марта 2015 года.

По состоянию на 05 апреля 2015 года задолженность по арендной плате за февраль, март, апрель 2015 года составляла 1 677 917,07 (один миллион шестьсот семьдесят семь тысяч девятьсот семнадцать) рублей 07 копеек (исходя из ставки ЦБ РФ на 05.04.2015 (04.04.2015) стоимость 1 (одного) доллара США составляла 56,7534 руб.)

- 1 149 166,64 (один миллион сто сорок девять тысяч сто шестьдесят шесть) рублей 64 копейки за период с 01 февраля по 31 марта 2015 года;

- 528 750,43 (пятьсот двадцать восемь тысяч семьсот пятьдесят рублей) 43 копейки за период с 01 по 30 апреля 201 года.

По состоянию на 05 мая 2015 года задолженность по арендной плате за февраль, март, апрель, май 2015 года составляла 2 154 358,35 (два миллиона сто пятьдесят четыре тысячи триста пятьдесят восемь) рублей 35 копеек (исходя из ставки ЦБ РФ на 05.05.2015 (01.05.2015) стоимость 1 (одного) доллара США составляла 51,3188 руб.)

- 1 677 917,07 (один миллион шестьсот семьдесят семь тысяч девятьсот семнадцать) рублей 07 копеек за период с 01 февраля по 30 апреля 2015 года;

- 476 441,28 (четыреста семьдесят шесть тысяч четыреста сорок один) рубль 28 копеек за период с 01 по 31 мая 2015 года.

По состоянию на 05 мая 2015 года задолженность по арендной оплате за февраль, март, апрель, май 2015 года не была погашена, то есть Ответчиком не было исполнено денежное обязательство в течение более трех месяцев с момента, когда оно должно было быть исполнено и сумма задолженности превышала 300 000 (Триста тысяч) рублей и составляла 2 154 358,35 (два миллиона сто пятьдесят четыре тысячи триста пятьдесят восемь) рублей 35 копеек, т.е. должник начал отвечать признакам банкротства, предусмотренным п. 2 ст. 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Размер субсидиарной ответственности Жабина Михаила Алексеевича, образовавшейся после 05.06.2015 года, выглядит следующим образом:

409 863,15 (четыреста девять тысяч восемьсот шестьдесят три) рубля 15 копеек (неуплаченная арендная плата за период с 07.06.2015 по 30.06.2015, по данным ЦБ РФ на 05.06.2015 стоимость 1 (одного) доллара США составляла 54,9908 рублей),

- 518 050,28 (пятьсот восемнадцать тысяч пятьдесят) рублей 28 копеек (неуплаченная арендная плата за период с 01.07.2015 по 31.07.2015, по данным ЦБ РФ на 05.07.2015 стоимость 1 (одного) доллара США составляла 55,6049 рублей),

- 2 082 906,60 (два миллиона восемьдесят две тысячи девятьсот шесть) рублей 60 копеек - задолженность по решению Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2016 года по делу N А40-99220/16-37-887 по иску ИП Михайловой Т.В. к ООО "КОЛДИ РЕНТ" "О взыскании задолженности по арендной плате за период с августа по декабрь 2015 года".

Так, Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2016 года по делу N А40-99220/16-37-887 взысканы с общества с ограниченной ответственностью "КОЛДИ РЕНТ" (ОГРН 1137746078788, ИНН 7702807670 дата г.р. 04.02.2013) в пользу индивидуального предпринимателя Михайловой Тамары Владимировны (ОГРНИП 313774603600762, ИНН 165200354487, дата г.р. 05.02.2013) долг 1 863 326 (один миллион восемьсот шестьдесят три тысячи триста двадцать шесть) руб. 00 коп., пени 186 332 (сто восемьдесят шесть тысяч триста тридцать два) руб. 60 коп., всего 2 049 658 (два миллиона сорок девять тысяч шестьсот пятьдесят восемь) руб. 60 коп., а также 33 248 (тридцать три тысячи двести сорок восемь) руб. 00 коп. госпошлину.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2016 года по делу N А40-99220/16-37-887 вступило в законную силу 15.09.2016 года, выдан исполнительный лист от 27.10.2016 года.

Указанным Решением суда долг по арендной плате в сумме 1 863 326 (один миллион восемьсот шестьдесят три тысячи триста двадцать шесть) руб. 00 коп. взыскан за период с августа по декабрь 2015 года.

Так, Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.08.2015 г. по делу N А40-79680/2015 взыскана с Общества с ограниченной ответственностью "КОЛДИ РЕНТ" (ОГРН 1137746078788, ИНН 7702807670, дата регистрации 04.02.2013 г.) в пользу Индивидуального предпринимателя Михайловой Т.В. (ОГРНИП 313774603600762, ИНН 165200354487, дата регистрации 05.02.2013 г.) задолженность по договору аренды в размере 2.190.167 (два миллиона сто девяносто тысяч сто шестьдесят семь) руб. 20 коп., пени в размере 221.735 (двести двадцать одна тысяча семьсот тридцать пять) руб. 24 коп., расходы на оплату услуг представителя в размере 50.000 (пятьдесят тысяч) руб. 00 коп., расходы по уплате госпошлины в сумме 18.899 (восемнадцать тысяч восемьсот девяносто девять) руб. 00 коп.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.08.2015 г. по делу N А40-79680/2015 вступило в законную силу 15.10.2015 года, выдан исполнительный лист от 09.12.2015 г.

Указанным Решением суда долг по арендной плате в размере 2.190.167 (два миллиона сто девяносто тысяч сто шестьдесят семь) руб. 20 коп. взыскан за период с февраля по июль 2015 г.

Таким образом, размер субсидиарной ответственности Жабина Михаила Алексеевича, образовавшейся после 05.06.2015 года и до возбуждения дела о банкротстве должника, составляет 3 010 820 руб. 03 коп., иное суду не доказано.

Таким образом, в бездействии Жабина Михаила Алексеевича суд первой инстанции усмотрел состав правонарушения, влекущего за собой привлечение его к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Суд исследовал и установил основания возникновения факта неплатежеспособности должника и обязанности на 05.05.2015 обратиться с заявлением в суд, а также размер ответственности ответчика.

В соответствии с п. 3 ст. 130 АПК РФ арбитражный суд первой инстанции вправе выделить одно или несколько соединенных требований в отдельное производство, если признает раздельное рассмотрение требований соответствующим целям эффективного правосудия.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.06.2018 г. требование кредитора ИП Михайловой Тамары Владимировны о привлечении гр. Жабина Михаила Алексеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "КОЛДИ РЕНТ" было выделено в порядке ст. 130 АПК РФ в отдельное производство.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06 августа 2018 года было прекращено производство по делу N А40-24390/18-71-45 Б по заявлению кредитора ИП Михайловой Тамары Владимировны о признании должника ООО "КОДДИ РЕНТ" несостоятельным (банкротом).

В соответствии с п. 5 ст. 61.19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" по правилам искового производства рассматривается заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.12 настоящего Федерального закона, поданное после завершения конкурсного производства, прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом.

Поскольку Определение о выделении в отдельное производство заявления о привлечении к субсидиарной ответственности было вынесено до прекращения производства по делу о банкротстве, доводы ответчика о прекращении обособленных споров и рассмотрении заявления по правилам искового производства являются несостоятельными.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к иному толкованию закона, не опровергают выводы суда и не содержат новых обстоятельств, не исследованных судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены решения суда по доводам жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16 ноября 2018 года по делу N А40-24390/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев И.М. Клеандров