Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2019 г. N 09АП-2700/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 14 июня 2019 г. N Ф05-7720/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

27 февраля 2019 г.

Дело N А40-213785/18

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.В. Бекетовой,

судей:	С.Л. Захарова, Л.А. Москвиной,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания М.Д. Раджабовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО ПКП "Меридиан"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2018 по делу N А40-213785/18, принятое судьей В.Д. Поздняковым,

по заявлению ОАО ПКП "Меридиан" (ОГРН 1037739007624)

к Московской областной таможне

о признании незаконным и отмене постановления,

при участии:

от заявителя:	Степанова Г.С. по дов. от 22.01.2019, Соколова О.В. по дов. от 21.01.2019, Ветров В.С. по дов. от 05.02.2019;
от ответчика:	Ногаев З.В. по дов. от 15.01.2019.

УСТАНОВИЛ:

ОАО ПКП "Меридиан" (заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Московской областной таможни (заинтересованное лицо) от 23.08.2018 N 10013000-897/2017 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 19 515 049,01 руб.

Решением от 21.12.2018 Арбитражный суд города Москвы постановление Московской областной таможни от 23.08.2018 N 10013000-897/2017 о привлечении ОАО ПКП "Меридиан" к административной ответственности по ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ изменить в части назначения наказания, снизив размер штрафа до 19 431 502 руб. 14 коп., в остальной части постановление оставил без изменения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО ПКП "Меридиан" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт о признании незаконным и отмене постановления Московской областной таможни от 23.08.2018.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель заинтересованного лица поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы, заслушанного мнения представителей сторон, полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт без изменения, основываясь на следующем.

Снижая размер штрафа суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

27.08.2014 ОАО ПКП "Меридиан" заключило договор поставки рыбы лососевой соленой от 27.08.2014 N 25-26/14 (далее - Договор) с СООО "ЧИЗМАСТЕР". (Республика Беларусь). Дата завершения исполнения обязательств по контракту, в соответствии со сведениями, указанными в гр. 3.6 ПС-31.08.2016.

В соответствии с п. 7.2 Договора, Договор будет считаться законченным после выполнения взаимных обязательств и урегулирования всех расчетов между сторонами.

В соответствии с требованиями Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" ОАО ПКП "Меридиан" 28.08.2014 в АКБ "Банк Москвы" (ОАО) (после решения о реорганизации - Банк ВТБ ПАО) оформлен паспорт сделки N 14080058/2748//0000/2/1.

Согласно п. 4 ведомости банковского контроля, представленной ОАО ПКП "Меридиан", 18.08.2016 в соответствии с п. 7.1.1 Инструкции Банка 138-И паспорт сделки N 14080058/2748//0000/2/1 закрыт в Банке ВТБ ПАО и 30.08.2016 переведен на обслуживание в ПАО "Сбербанк России".

В соответствии с п. 1.2 Договора общая сумма контракта составляет 25 000 000,00 Долларов США.

Согласно копии ПС и ведомости банковского контроля, представленным Банк ВТБ ПАО, следует, что ОАО ПКП "Меридиан" по ПС N 14080058/2748//0000/2/1, в рамках Договора осуществляло платежи в пользу нерезидента на общую сумму 8 885 232,26 Долларов США. В обоснование данного платежа ОАО ПКП "Меридиан" осуществило ввоз товара на общую сумму 8 423 136,1 Долларов США.

Денежные средства на сумму 462 096,16 Долларов США ввозом товара не подтверждены, на территорию Российской Федерации не возвращены.

Данные факты подтверждаются информацией Федеральной таможенной службы Российской Федерации из ИАС "Мониторинг-Анализ", КПС "АГЕНТ ВК", а также данными Центральной Базы Данных валютного контроля "Досье паспортов сделок", сформированной ЦБ России совместно с Федеральной таможенной службой Российской Федерации.

Датой окончательных взаиморасчетов следует считать дату завершения исполнения обязательств по Контракту - 31.08.2016.

30.08.2017 по данному факту главным государственным таможенным инспектором отдела валютного контроля Московской областной таможни Першиной Н.А. вынесено определение о возбуждении дела об АП и проведении административного расследования N 10013000-897/2017 в отношении ОАО ПКП "Меридиан" по ч. 5 ст. 15.25 КоАП России.

В ходе проведения проверки до возбуждения дела об административном правонарушении Московской областной таможней направлено письмо в адрес ОАО ПКП "Меридиан". ОАО ПКП "Меридиан" в ответ на письмо Московской областной таможни представлены требуемые документы, а также копия решения Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (обращение ОАО ПКП "Меридиан" в МКАС при ТТП РФ в соответствии с п. 8.2 Договора), заверенная печатью организации, о взыскании с СООО "Чизмастер" в пользу ОАО ПКП "Меридиан" суммы основного долга в размере 462096, 16 долларов США.

Также, ОАО ПКП "Меридиан" представлена копия постановления о возбуждении исполнительного производства N 60117009884 от 09.08.2017 Главного Управления Юстиции Могоблисполкома.

Согласно письма ОАО ПКП "Меридиан" от 27.09.2017 N 01-01-09/849, подписанного генеральным директором общества А.В. Комлевым, денежные средства не возвращены в Российскую Федерацию по причине неисполнения должником своих обязанностей по договору поставки, а также решений МКАС при ТПП РФ и Экономического суда Могилевской области. Факт совершения административного правонарушения и вину общества А.В. Комлев не признал, ссылаясь на то, что с его стороны были предприняты все необходимые и возможные меры по взысканию задолженности с СООО "Чизмастер" и возврату денежных средств.

Согласно копиям платежных документов, полученным Московской областной таможней от ОАО ПКП "Меридиан", СООО "Чизмастер" перечислил на расчетный счет, открытый ОАО ПКП "Меридиан" в Московском банке ПАО "Сбербанк России", в период с 21.07.2017 по 26.06.2018 денежные средства в размере 103099,69 долларов США. Также, представлена товарная накладная от 09.08.2018 N ИУ1892585, согласно которой СООО "Чизмастер" в счет погашения долга поставило ОАО ПКП "Меридиан" товар: "филе форели", на сумму 3616,23 долл. США. Итого, с учетом товарной накладной от 09.08.2018 N ИУ1892585, на счет ОАО ПКП "Меридиан" возвращены денежные средства в размере 106715,92 долл. США.

По состоянию на 13.08.2018 сумма невозвращенных денежных средств, согласно документов, представленных ОАО ПКП "Меридиан", составляет 355380,24 долл. США.

Также, ОАО ПКП "Меридиан" представило следующие документы:

дополнительное соглашение N 119 к договору поставки от 27.08.2014 N 25-26/14 и ведомость банковского контроля по ПС N 14080058/2748//0000/2/1.

Согласно документов, представленных ПАО "Сбербанк России", срок действия договора от 27.08.2014 N 25-26/14 продлен до 31.08.2016 на основании дополнительного соглашения от 22.05.2015 N 98.

03.07.2017 по заявления ОАО ПКП "Меридиан" (в соответствии с п. 7.2 договора) срок действия договора от 27.08.2014 N 25-26/14 продлевался до 31.12.2017.

12.01.2017 по заявлению ОАО ПКП "Меридиан" (в соответствии с п. 7.2 договора) срок действия договора от 27.08.2014 N 25-26/14 продлевался до 31.12.2018.

По состоянию на 23.07.2018 сумма невозвращенных денежных средств составляет 358996,47 долл. США.

Таким образом, из представленных ПАО "Сбербанк России" документов, следует, что срок действия договора от 27.08.2014 N 25-26/14 в период с 31.08.2016 (дата окончания действия договора) по 03.07.2017 не продлевался.

Также согласно сведениям, представленным ПАО "Сбербанк России", остаток денежных средств на счетах ОАО ПКП "Меридиан" по состоянию на 23.07.2018 составляет 12 223 647,18 рублей.

Таким образом, ОАО ПКП "Меридиан", нарушив требование ч. 1 ст. 19 Закона Российской Федерации от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле", выразившиеся в неисполнении резидентом требования о возврате в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезиденту за не ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары в сроки, предусмотренные внешнеторговым контрактом, совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 5 ст. 15.25 КоАП России, а именно: по состоянию на 31.08.2016 (дата завершения исполнения обязательств по контракту) товар на территорию Российской Федерации не ввезен, денежные средства в сумме 462096,16 Долларов США (сумма невозвращенных денежных средств в рублевом эквиваленте составляет 30 153 391,78 российских рублей, по курсу 1 Доллар США=65,2535 российских рубля на день, следующий за датой завершения исполнения обязательств по контракту, т.е. на 01.09.2016), переведенные из Российской Федерации в адрес нерезидента, в Российскую Федерацию не возвращены.

На основании выявленных нарушений старшим уполномоченным по особо важным делам отдела административных расследований Московской областной таможни в отношении ОАО ПКП "Меридиан" составлен протокол от 10.11.2017 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ.

Данный протокол составлен в отсутствие законного представителя ОАО ПКП "Меридиан" при наличии сведений о его извещении надлежащим образом о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Заместителем начальника Московской областной таможни в отношении ОАО ПКП "Меридиан" вынесено оспариваемое постановление от 23.08.2018 о привлечении к административной ответственности и назначении административного наказания по ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ в размере 19 515 049,01 руб.

Данное постановление вынесено в отсутствие законного представителя ОАО ПКП "Меридиан" при наличии сведений о его извещении надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10, судом не установлено. Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

При этом нарушение сроков составления протокола об административном правонарушении является несущественным нарушением, как было отмечено в п.4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 5 от 24.03.2005 г. "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье, поскольку эти сроки не являются пресекательными.

В соответствии с ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в Российскую Федерацию (не полученные в Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги либо за непереданные информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, - влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц в размере одной стопятидесятой ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы денежных средств, возвращенных в Российскую Федерацию с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки возврата в Российскую Федерацию таких денежных средств и (или) в размере от трех четвертых до одного размера суммы денежных средств, не возвращенных в Российскую Федерацию; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

Частью 1 статьи 19 Закона Российской Федерации от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" установлена обязанность резидентов обеспечить возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезиденту за не ввезенные на таможенную территорию РФ товары, в сроки, предусмотренные внешнеторговым контрактом.

В соответствии со ст. 25 Федерального закона Российской Федерации от 10.12.2003 N 173 ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле", резиденты и нерезиденты, нарушившие положения валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Факт невыполнения ОАО ПКП "Меридиан" обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств, переведенных из Российской Федерации, подтверждается собранными по делу доказательствами.

В силу ст. 25 Закона N 173-ФЗ резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу ст. 2 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" под внешнеторговой деятельностью понимается деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью. В свою очередь, к внешней торговле товарами данная статья относит импорт и (или) экспорт товаров. При этом импорт товара - это ввоз товара на территорию Российской Федерации без обязательства об обратном вывозе, а экспорт товара -это вывоз товара с территории Российской Федерации без обязательства об обратном ввозе.

Следовательно, требования ст. 19 Закона N 173 ФЗ распространяются на резидентов при исполнении ими сделок, результатом осуществления которых должен являться и (или) является ввоз товара на таможенную территорию Российской Федерации.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ выступают публичные правоотношения по обеспечению реализации единой государственной валютной политики, устойчивости валюты Российской Федерации и стабильности внутреннего валютного рынка Российской Федерации.

Объективную сторону образуют противоправные деяния (действия или бездействие) лиц (субъектов), осуществляемые в нарушение норм права, установленных валютным законодательством Российской Федерации и актами органов валютного регулирования.

Субъективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ выражается в том, какие меры предпринимались резидентом в целях исполнения возложенной на него обязанности, в том числе: на стадии предконтрактной подготовки (выяснение через торгово-промышленную палату, торговое представительство, официальные органы страны иностранного партнера либо иными способами его надежности и деловой репутации); на стадии заключения контракта (внесение в договор способа обеспечения исполнения обязательств в зависимости от надежности и деловой репутации партнера (банковская гарантия, неустойка, поручительство, залог, задаток и т.д.), применение таких форм расчета по договору, которые исключают риск неисполнения контрагентом обязательств по договору; разработка механизма разрешения возможных разногласий с четким указанием сроков досудебных способов защиты нарушенных прав и указанием, какой судебный орган будет рассматривать возникший спор; использование страховых коммерческих рисков) после не исполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом обязательств (ведение претензионной работы, переписка с иностранной по факту нарушения обязательств по договору, предъявление претензии, предъявление после ответа на претензию или истечение срока ответа искового заявления в судебные органы с требованием о взыскании с контрагента причитающейся суммы.

Субъектом правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ, являются только резиденты - лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и юридические лица.

Таким образом, ОАО ПКП "Меридиан" является субъектом указанного правонарушения.

Обязанность ОАО ПКП "Меридиан" обеспечить возврат в Российскую Федерацию денежных средств на сумму 30 153 391,78 руб. установлена п. 2 части 1 статьи 19 Закона N 173-ФЗ.

Таким образом, ОАО ПКП "Меридиан" совершило административное правонарушение, выразившееся в невыполнении резидентом в установленный срок обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств на общую сумму 30 153 391,78 рублей, уплаченных нерезиденту за не ввезенные на территорию Российской Федерации (не полученные на территории Российской Федерации товары, ответственность за которое предусмотрена ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ.

КоАП РФ предусмотрена возможность привлечения к административной ответственности только за оконченное правонарушение.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" административное правонарушение считается оконченным с момента, когда в результате действия (бездействия) правонарушителя имеются все предусмотренные законом признаки состава административного правонарушения. В случае, если в соответствии с нормативными правовыми актами обязанность должна быть выполнена к определенному сроку, правонарушение является оконченным с момента истечения этого срока.

В соответствии с разъяснениями пункта 16.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 20.11.2008 N 60 "О внесении дополнений в некоторые постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, касающиеся рассмотрения арбитражными судами дел об административных правонарушениях" в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Вина ОАО ПКП "Меридиан" выражается в том, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм действующего законодательства, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, а именно: ОАО ПКП "Меридиан" могло и должно было до окончания установленного срока обеспечить возврат денежных средств, уплаченных за не ввезенные товары.

Согласно Постановления Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 15.09.2009 N 5227/09 в случае принятия резидентом зависящих от него мер для получения уплаченных денежных средств, не образует состава правонарушения, установленного ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ.

ОАО ПКП "Меридиан" не были предприняты достаточные меры для исполнения возложенной на него обязанности по обеспечению своевременного возврата денежных средств от иностранного партнера за не ввезенные товары:

- на стадии заключения контракта - внесением в договор способа обеспечения исполнения обязательств (банковская гарантия, поручительство, залог, задаток и т.д.);

- на стадии исполнения контрактных условий - своевременного внесения изменений в контрактные условия с целью надлежащего соблюдения валютного законодательства РФ;

- не было применено страхование коммерческих рисков;

Исходя из вышеизложенного, ОАО ПКП "Меридиан" не проявило ту степень заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась в целях надлежащего соблюдения валютного законодательства при исполнении п. 2 ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".

Таким образом, ОАО ПКП "Меридиан" совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ, выразившееся в невыполнении резидентом в установленный срок обязанности по возврату в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в РФ товары.

Вместе с тем, при расчете той части штрафа, что исходит из суммы не возвращенных денежных средств, административным органом неправомерно не учтена стоимость поставленного 09.08.2018 в счет уплаты долга сырья в размере 3 616, 23 долларов США. Уполномоченному по ОВД ОАР МОТ Ногаеву З.В. 13.08.2018 и 23.08.2018 были предоставлены подтверждающие поставку документы и ведомость банковского контроля по состоянию на 20.08.2018.

Таким образом, суд согласился с расчетом заявителя (т. 1, л.д.78-84), за подписью генерального директора ОАО ПКП "Меридиан" А.В. Комлева, в соответствии с которым сумма штрафа в размере трех четвертых суммы денежных средств, не зачисленных на счет в уполномоченный банк, должна составлять 17 392 353,37 руб., а сумма штрафа в размере одной сто пятидесятой ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы денежных средств, зачисленных на счет в уполномоченный банк с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки зачисления таких денежных средств должна составлять 2 039 148,77 рублей. Следовательно, общий размер административного штрафа равен 19 431 502,14 руб.

При таких обстоятельствах постановление об административном правонарушении подлежит изменению в части назначения размера штрафа. Оснований для признания оспариваемого постановления незаконным в полном объеме не установлено.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным по делу и имеющимся в деле доказательствам.

Доводы апелляционной жалобы, проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме и подлежат отклонению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта. Все документы и обстоятельства спора были приняты во внимание судом первой инстанции, что нашло подтверждение в ходе проверки и повторного рассмотрения дела судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ, влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2018 по делу N А40-213785/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.В. Бекетова

Судьи

Л.А. Москвина С.Л. Захаров