Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2019 г. N 15АП-374/19

город Ростов-на-Дону

11 марта 2019 г.

дело N А53-30856/2018

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Барановой Ю.И.

рассмотрев в порядке упрощенного производства без вызова сторон апелляционную жалобу ООО "Континент" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 25.12.2018 по делу N А53-30856/2018

по иску АО "Донэнерго"

к ООО "Континент"

о взыскании пени,

принятое в составе судьи Корниенко А.В.,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Донэнерго" обратилось в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Континент" о взыскании 346 612 рублей 60 копеек неустойки ( 172 806 руб. 30 коп. за нарушение сроков по выполнению мероприятий по техприсоединению, 172 806 руб. 30 коп. за нарушение внесения авансовых платежей).

Дело рассмотрено судом в порядке упрощенного производства в соответствии с правилами главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением суда исковые требования удовлетворены. С общества ограниченной ответственностью "Континент" (ОГРН 1106194006115, ИНН 6168034508) в пользу акционерного общества "Донэнерго" (ОГРН 1076163010890, ИНН 6163089292) взыскана сумма пени в размере 345 612 рублей 60 копеек, а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 9 912 рублей, всего - 355 524 рублей 60 копеек.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что взысканная судом сумма неустойки несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Кроме того, период взыскания неустойки указан с 01.12.2016 по 15.08.2018, тогда как мероприятия выполняются исключительно при наличии действующих на момент исполнения технических условий, в свою очередь технические условия действовали до 05.12.2016. Считает, судом первой инстанции необоснованно было отказано в удовлетворении ходатайства об уменьшении суммы неустойки.

В соответствии с частью 1 статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

В пункте 47 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.04.2017 N 10 "О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве", разъяснено, что апелляционные жалобы, представления на судебные акты по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются судом апелляционной инстанции по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции в упрощенном производстве с особенностями, предусмотренными статьей 335.1 ГПК РФ, статьей 272.1 АПК РФ. В частности, такая апелляционная жалоба, представление рассматривается судьей единолично без проведения судебного заседания, без извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте проведения судебного заседания, без осуществления протоколирования в письменной форме или с использованием средств аудиозаписи. В то же время правила частей первой и второй статьи 232.4 ГПК РФ, абзаца 1 части 1, части 2 статьи 229 АПК РФ не применяются.

Апелляционная жалоба рассмотрена без вызова сторон.

Законность и обоснованность решения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 05.12.2014 между истцом и обществом с ограниченной ответственностью "Континент" (ООО "Континент") заключен договор N 913/14/НчМЭС/АкРЭС об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям.

АО "Донэнерго", являясь исполнителем по договору, обязалось осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств заявителя ТП-6/0,4 кВ для электроснабжения 15-ти этажного жилого дома, расположенного по адресу: ул. Мира, г. Аксай Ростовской обл., в том числе по обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства (включая их проектирование, строительство, реконструкцию) к присоединению энергопринимающих устройств, урегулированию отношении с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики), с учетом следующих характеристик: максимальная мощность присоединяемых энергопринимающих устройств 227,31 кВт; 1 категория надежности-75,0 кВт, 2 категория надежности-152,31 кВт; класс напряжения электрических сетей, к которым осуществляется технологическое присоединение 6 кВ; а Заказчик обязался оплатить расходы на технологическое присоединение в соответствии с условиями настоящего договора.

В соответствии с пунктом 5 договора срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению составляет 12 месяцев со дня заключения настоящего договора.

Согласно пункту 10 договора размер платы за технологическое присоединение определяется в соответствии с Постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области от 25.12.2013 г. N 71/7, от 28.12.2010 N 20/12, от 27.12.2012 N55/13 и составляет 240 539 рублей 93 коп., в том числе НДС 18% - 36 692 рубля 53 коп.

В соответствии с пунктом 11 договора внесение платы за технологическое присоединение должно осуществляться ответчиком в следующем порядке:

10 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 24 053 рубля 99 коп. в том числе НДС 18% - 3 669 рубля 25 коп. вносятся в течение 15 календарных дней с даты заключения договора;

30 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 72 161 рубль 98 коп. в том числе НДС 18% - 11 007 рублей 76 коп. вносятся в течение 60 календарных дней с даты заключения договора;

20 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 48 107 рублей 98 коп., в том числе НДС 18% - 7 338 рублей 51 коп. вносятся в течение 180 календарных дней с даты заключения договора;

30 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 72 161 рубль 98 коп. в том числе НДС 18% - 11 007 рублей 76 коп. вносятся в течение 15 календарных дней со дня фактического присоединения;

10 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 24 053 рубля 99 коп., в том числе НДС 18% - 3 669 рубля 25 коп. вносятся в течение 10 календарных дней со дня подписания акта об осуществлении технологического присоединения.

Первым абзацем пункта 11 технических условий, являющихся неотъемлемой частью договора установлено, что заявитель осуществляет выполнение монтажа ТП 6/0,4 кВ с двумя силовыми трансформаторами. Тип, мощность трансформаторов определяет проектированием, строит две К Л-6 кВ от I и 11-ой секции шин РУ 6 кВ планируемой к строительству БКТП-6/0,4 кВ до проектируемой ТП-6/0,4 кВ. Монтирует ВРУ-0,4 кВ объекта. Строительство ЛЭП-0,4 кВ от I и11-ой секции шин 0,4 кВ ТП-6/0,4 кВ до ВРУ-0,4 кВ объекта. Тип, количество ЛЭП-0,4 кВ марку, сечение определяет проектом.

Согласно пункту 8 договора заявитель обязуется надлежащим образом исполнить обязательства по договору, в том числе по выполнению возложенных на заявителя мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя, указанные в технических условиях, после выполнения мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка заявителя, предусмотренных техническими условиями, уведомить сетевую организацию о выполнении технических условий.

Однако обязательства заявителя по выполнению мероприятий не выполнены, уведомление об их выполнении в АО "Донэнерго" не поступало.

Пунктом 17 договора предусмотрено, что в случае нарушения одной из сторон сроков исполнения своих обязательств по настоящему договору такая сторона в течение 10 рабочих дней со дня наступления просрочки уплачивает другой стороне неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, установленной на дату заключения настоящего договора, и общего размера платы за технологическое присоединение по настоящему договору за каждый день просрочки.

Согласно прилагаемому к исковому заявлению расчету, размер неустойки за нарушение срока выполнения мероприятий и за нарушение сроков оплаты составляет 345 612,60 рублей.

17.04.2018 в адрес ответчика АО "Донэнерго" была направлена претензия N 1796 с требованием выполнить обязательства по Договору, которая была оставлена без удовлетворения.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по спорному договору послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

В рассматриваемом случае судом первой инстанции верно установлено, что заключенный между истцом и ответчиком договор по своей правовой природе является договором технологического присоединения.

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского Кодекса Российской Федерации, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу части 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Как следует из статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, односторонний отказ от исполнения обязательства и односторонне изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

К правоотношениям, вытекающим из указанного договора, подлежат применению Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Согласно пункту 10 договора размер платы за технологическое присоединение определяется в соответствии с Постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области от 25.12.2013 г. N 71/7, от 28.12.2010 N 20/12, от 27.12.2012 N55/13 и составляет 240 539 рублей 93 коп., в том числе НДС 18% - 36 692 рубля 53 коп.

В соответствии с пунктом 11 договора внесение платы за технологическое присоединение должно осуществляться ответчиком в следующем порядке:

10 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 24 053 рубля 99 коп. в том числе НДС 18% - 3 669 рубля 25 коп. вносятся в течение 15 календарных дней с даты заключения договора;

30 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 72 161 рубль 98 коп. в том числе НДС 18% - 11 007 рублей 76 коп. вносятся в течение 60 календарных дней с даты заключения договора;

20 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 48 107 рублей 98 коп., в том числе НДС 18% - 7 338 рублей 51 коп. вносятся в течение 180 календарных дней с даты заключения договора;

30 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 72 161 рубль 98 коп. в том числе НДС 18% - 11 007 рублей 76 коп. вносятся в течение 15 календарных дней со дня фактического присоединения;

10 процентов платы за технологическое присоединение, что составляет 24 053 рубля 99 коп., в том числе НДС 18% - 3 669 рубля 25 коп. вносятся в течение 10 календарных дней со дня подписания акта об осуществлении технологического присоединения.

Как указывает истец, ООО "Континент" не исполнило обязанность по своевременному внесению денежных средств на расчетный счет истца, задолженность составляет 216 485 руб. 94 коп., согласно п.11 договора, в связи чем, просит взыскать неустойку за нарушение сроков оплаты в размере 345612, 60 руб. Судом первой инстанции данные требования были удовлетворены в полном объеме.

Ответчиком было заявлено ходатайство об уменьшении размера неустойки в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении ходатайства ответчика, сославшись на то, что сторонами при заключении договора был согласован размер ответственности, а также ввиду отсутствия в материалах дела доказательств, свидетельствующих о том, что подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, он не нашел оснований для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, судом удовлетворены требования в полном объеме.

Между тем, судом первой инстанции не было учтено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", пунктом 6 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным.

По договору об осуществлении технологического присоединения сетевая организация принимает на себя обязательства по реализации мероприятий, необходимых для осуществления такого технологического присоединения, в том числе мероприятий по разработке и в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, согласованию с системным оператором технических условий, обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства, включая их проектирование, строительство, реконструкцию, к присоединению энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики).

В свою очередь, заказчик вносит сетевой организации плату по договору об осуществлении технологического присоединения с возможным условием об оплате выполнения отдельных мероприятий по технологическому присоединению, а также разрабатывает проектную документацию в границах своего земельного участка согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями, и выполняет технические условия, касающиеся обязательств заказчика (пункт 1 статьи 26 Закона N 35-ФЗ и пункты 16, 17 Правил N 861).

В таком виде договор о технологическом присоединении по всем своим существенным условиям соответствует договору возмездного оказания услуг; к правоотношениям сторон по договору технологического присоединения применяются помимо специальных норм положения главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также общие положения об обязательствах и о договоре (раздел III Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 781 Кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Названными нормами предусмотрена оплата стоимости услуг по факту их оказания.

Авансирование заказчиком услуг исполнителя, исходя из положений статей 1, 421 и 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, может устанавливаться законодательством или соглашением сторон. В данном случае пунктом 16 Правил N 861 и пунктом 11 договора помимо платежа после фактического присоединения предусмотрены промежуточные (авансовые) платежи заявителя.

Неустойка, определение которой содержится в пункте 1 статьи 330 Кодекса, выполняя обеспечительную функцию, вместе с тем является мерой ответственности и направлена на компенсацию возможных потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением другой стороной своего обязательства.

Уплата сумм авансовых платежей при отсутствии встречного предоставления, по сути, является кредитованием исполнителя; начисление неустойки в подобных случаях просрочки внесения авансового платежа допускается, если это установлено законом или явно выражено в соглашении сторон.

Закон N 35-ФЗ, наделяя Правительство Российской Федерации правом устанавливать ответственность сетевых организаций за несоблюдение сроков осуществления технологического присоединения, не упоминает об ответственности лиц, обратившихся за технологическим присоединением, при просрочке внесения авансовых платежей.

Указанная в подпункте "в" пункта 16 Правил N 861 неустойка установлена за нарушение одной из сторон договора сроков осуществления мероприятий по технологическому присоединению.

Прямого указания на начисление неустойки за нарушение срока внесения авансового платежа не имеется и в пункте 17 заключенного между сторонами договора. С учетом изложенного положения названного пункта договора подлежали истолкованию в пользу заказчика услуг как не допускающие начисление неустойки на авансовые платежи.

Данная правовая позиция приведена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 19.01.2018 N 310-ЭС17-11570 по делу N А62-434/2016.

На основании изложенного, поскольку истцом заявлется о взыскании неустойки за неоплату промежуточных (авансовых платежей), в удовлетворении требования о взыскании неустойки за нарушение сроков оплаты промежуточного авансового платежа в размере 172 806 руб. 30 коп. надлежит отказать.

Также истцом заявлено о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнение мероприятий по технологическому присоединению.

В соответствии с пунктом 16 Правил N 861 к существенным условиям договора технологического присоединения относится перечень мероприятий по технологическому присоединению (определяется в технических условиях, являющихся неотъемлемой частью договора) и обязательства сторон по их выполнению, а также срок их осуществления.

Перечни мероприятий по технологическому присоединению, осуществление которых входит в обязанности каждой из сторон, определены в согласованных в качестве приложения к спорному договору технических условиях.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом, и носит однократный характер.

В соответствии с абзацами 4, 7 части 1 статьи 26 Закона об электроэнергетике порядок технологического присоединения, утверждаемый Правительством Российской Федерации, устанавливает правила заключения и исполнения договоров об осуществлении технологического присоединения, в том числе существенные условия такого договора.

Правила N 861 определяют порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, процедуру технологического присоединения, существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, требования к выдаче технических условий и критерии наличия (отсутствия) технической возможности технологического присоединения.

Порядок технологического присоединения установлен в Правилах технологического присоединения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила технологического присоединения).

В соответствии с пунктом 3 Правил, сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому соединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

Как было установлено судом первой инстанции, в соответствии с пунктом 16 Правил N 861 к существенным условиям договора технологического присоединения относится перечень мероприятий по технологическому присоединению (определяется в технических условиях, являющихся неотъемлемой частью договора) и обязательства сторон по их выполнению, а также срок их осуществления.

Как следует из материалов дела, а также из доводов жалобы ответчика, технические условия на заявку от 10.10.2014 N 913/14 для присоединения к электрическим сетям действует от 05.12.2014.

Согласно п. 12 названных условий, срок их действия составляет 2 (два) года со дня заключения договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям.

Договор об осуществлении технологического присоединения заключен также 05.12.2014 г., соответственно срок действия технических условий прекращается 05.12.2016 г., что указывает на отсутствие правовых оснований к выполнению мероприятий по технологическому присоединению за пределами указанного периода. Доказательств продления техусловий не представлено.

В соответствии с пунктом 17 договора за нарушение срока исполнения своих обязательств по договору, такая сторона в течение 10 рабочих дней со дня наступления просрочки уплачивает другой стороне неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования ЦБ РФ, установленной на дату заключения договора, и общего размера платы за технологическое присоединение по договору за каждый день просрочки.

Наличие действующих технических условий является непременным атрибутом технологического присоединения. Поэтому предполагается, что по истечении срока действия технических условий выполнение заявителем мероприятий по технологическому присоединению перестает быть возможным, так как подобные действия будут являться неправомерными.

Ввиду того, что неустойка обеспечивает только возможное исполнение обязательства должником, представляющее интерес для кредитора (определение ВС РФ от 09.12.2014 N 305-ЭС14-3435), то предусмотренная Правилами N 861 и договором между сторонами неустойка за нарушение заявителем сроков выполнения мероприятий по технологическому присоединению после истечения срока действия технических условий не подлежит взысканию.

В связи с изложенным, период начисления неустойки необходимо определять с 01.12.2016 (начальная дата, заявленная истцом) по 05.12.2016 (срок окончания действия техусловий). Поскольку требование о взыскании неустойки заявлено сетевой организацией за период после истечения действия технических условий, неустойка за нарушение заявителем сроков выполнения мероприятий по технологическому присоединению после истечения срока действия технических условий взысканию не подлежит.

Доказательств выполнения ответчиком технических условий в указанный период ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено.

Таким образом, судом апелляционной инстанции установлено, что срок просрочки выполнения мероприятий ответчиком составляет с 01.12.2016 по 05.12.2016.

Произведя перерасчет суммы неустойки, подлежащей взысканию с ответчика, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что взысканию подлежит 1111, 29 руб. неустойки.

Основания для применения ст. 333 ГК РФ судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом изложенного, решение суда в части взыскания неустойки подлежит изменению и взысканию со стороны ответчика 1111, 29 руб. В остальной части требований надлежит отказать.

Судебные расходы по иску в соответствии со ст. 110 АПК РФ распределяются пропорционально удовлетворенным требованиям с учетом произведенного судом зачета по госпошлине.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 25.12.2018 по делу N А53-30856/2018 изменить.

Взыскать с ООО "Континент" (ОГРН 1106194006115, ИНН 6168034508) в пользу АО "Донэнерго" (ОГРН 1076163010890, ИНН 6163089292) 1111 руб. 29 коп. неустойки.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с АО "Донэнерго" (ОГРН 1076163010890, ИНН 6163089292) в пользу ООО "Континент" (ОГРН 1106194006115, ИНН 6168034508) 2 898 руб. 01 коп. расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

В соответствии с частью 3 статьи 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья

Ю.И. Баранова