Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 апреля 2019 г. N 07АП-12776/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24 июля 2019 г. N Ф04-2518/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

1 апреля 2019 г.

Дело N А27-24469/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 апреля 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Усаниной Н.А.,
судей		Зайцевой О.О., Кудряшевой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ткаченко Я.А. без использования средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Мальковой Екатерины Сергеевны (N 07АП-12776/2018(2)) на решение от 09.01.2019 Арбитражного суда Кемеровской области (судья Куль А.С.) по делу N А27-24469/2016 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Яшнефтепродукт" (ОГРН 1044247000742, ИНН 4247004566) по отчету внешнего управляющего ООО "Яшнефтепродукт" о проведении процедуры банкротства.

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Кемеровской области от 22 декабря 2016 года в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью "Яшнефтепродукт" (далее -ООО "Яшнефтопродукт", должник), ОГРН 1044247000742, ИНН 4247004566, деревня Литвиново Яшкинского района Кемеровской области введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, наблюдение, судебное разбирательство по делу о банкротстве назначено к рассмотрению в судебном заседании 22 мая 2017 года 10 час. 00 мин., временным управляющим должника утверждена Иванова Валерия Евгеньевна.

Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 243 от 29 декабря 2016 года.

Определением суда от 23 мая 2017 года (резолютивная часть объявлена 22 мая 2017 года) в отношении общества с ограниченной ответственностью "Яшнефтепродукт" введена процедура, применяемую в деле о банкротстве, -внешнее управление. Внешним управляющим должника утверждена Иванова Валерия Евгеньевна, являющаяся членом Ассоциации Ведущих Арбитражных управляющих "Достояние", регистрационный номер в реестре Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии 13916, адрес для направления корреспонденции: 650000, город Кемерово, пр. Советский, 61, а/я 1972.

Судебное разбирательство по отчету внешнего управляющего назначено на 13 ноября 2018 года в 13 часов 30 минут.

Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсант" N 98 от 03 июня 2017 года.

31.10.2018 от внешнего управляющего поступили следующие документы: отчет внешнего управляющего от 22.10.2018, упрощенная бухгалтерская отчетность ООО "Яшнефтепродукт", отчет о движении денежных средств, переписка по получению согласия на сдачу имущества в аренду с ПАО "Банк Зенит" и ООО "РНГО", реестр требований кредиторов должника, доказательства направления уведомления о проведении собрания кредиторов в адрес конкурсных кредиторов, журнал регистрации участников собрания кредиторов от 22.10.2018, копии доверенностей представителей кредиторов, протокол собрания кредиторов от 22.10.2018.

Определением от 03.12. 2018 удовлетворено заявление Мальковой Екатерины Сергеевны, город Кемерово о процессуальном правопреемстве в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Яшнефтепродукт", произведена процессуальная замена Борисенко Ирины Михайловны, город Кемерово на ее процессуального правопреемника Малькову Екатерину Сергеевну, город Кемерово с правом требования в размере 786 701 533 руб. 10 коп. основного долга, 1 626 000 руб. пени.

Внешний управляющий указывает, что повторное собрание кредиторов по рассмотрению отчета внешнего управляющего назначено на 24.12.2018.

В материалы дела 25.12. 2018 от внешнего управляющего должника поступили следующие документы: протокол собрания кредиторов от 24.12.2018, копия журнала регистрации участников собрания кредиторов, копии бюллетеней для голосования, копия доверенностей кредиторов, доказательства направления уведомления в адрес кредиторов, ходатайство о продлении процедуры внешнего управления в отношении ООО "Яшнефте

продукт" до 22.05.2019.

27.12. 2018 от Мальковой Е.С. поступили письменные пояснения по делу, в которых поддерживает ходатайство о продлении процедуры внешнего управления в отношении ООО "Яшнефтепродукт" до 22.05.2019.

Решением от 09.01.2019 Арбитражный суд Кемеровской области отказал в утверждении отчета внешнего управляющего ООО "Яшнефтепродукт" и в удовлетворении ходатайства о продлении срока внешнего управления. Признал общество с ограниченной ответственностью "Яшнефтепродукт", деревня Литвиново Яшкинского района Кемеровской области (ОГРН 1044247000742, ИНН 4247004566), зарегистрированного по адресу: 652041, Кемеровская область, Яшкинский район, деревня Литвиново, банкротом и открыл конкурсное производство сроком на шесть месяцев - до 09 июня 2019 года. Прекратил процедуру внешнего управления и полномочия внешнего управляющего. Прекратил полномочия органов управления должника.

Не согласившись с решением суда Малькова Е.С. в поданной апелляционной жалобе, ссылаясь на нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права, продление процедуры внешнего управления не нарушает права лиц, голосовавших против продления, в связи с реабилитационной направленностью процедуры внешнего управления в целом и возможностью наиболее полного погашения требования кредиторов по ее итогам, максимальный срок внешнего управления (2 года) не истек, возможность возобновления осуществления должником хозяйственной деятельности и получения средств за счет реализации мер по восстановлению платежеспособности не утрачена, просит отменить решение суда о признании ООО "Яшнефтепродукт" банкротом и продлить срок внешнего управления в отношении ООО "Яшнефтепродукт" до 22.05.2019.

Отзывы на апелляционную жалобу к моменту ее рассмотрения в материалы дела не поступили.

Лица, участвующие в деле банкротстве, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в апелляционный суд не направили, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает решение суда не подлежащим отмене.

Разрешая спор и признавая должника банкротом с открытием в отношении него

конкурсного производства сроком на шесть месяцев до 09 июня 2019 года, суд первой инстанции, оценив все имеющиеся в материалах дела доказательства по правилам главы 7 АПК РФ, руководствуясь положениями статей 53, 58, 93, 117, 119, 143 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", принимая во внимание правовую позицию Верховного Суда Российской Федерации, изложенную в "Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3(2016)" (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016) (пункт 6 раздела II Обзора, определение N 307-ЭС15-18994), исходил из того, что за период внешнего управления платежеспособность должника не восстановлена, продление внешнего управления приведет к ухудшению финансового положения должника; у должника имеются установленные статье 3 Закона о банкротстве признаки несостоятельности; достоверные доказательства, свидетельствующие о возможности восстановления платежеспособности должника в установленные законодательством о несостоятельности сроки, в материалах дела отсутствуют.

Как следует из отчета внешнего управляющего, в реестр требований кредиторов должника включены требования шести кредиторов на общую сумму 886 091 158 руб. 88 коп., в том числе требования кредиторов третьей очереди на сумму 814 089 497 руб. 10 коп. основного долга, 1 739 922 руб. 18 коп. пени, требования залогового кредитора (ООО "РНГО") - 70 261 739 руб. 60 коп. Требования не погашены.

Собранием кредиторов от 19 сентября 2017 года утвержден план внешнего управления ООО "Яшнефтепродукт", в соответствии с которым в качестве мер по восстановлению платежеспособности должника план внешнего управления включал мероприятия по следующим основным направлениям: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьими лицами, увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника; иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Конкретные меры восстановления платежеспособности: взыскание дебиторской задолженности; заключение договора аренды нефтебазы, принадлежащей предприятию - должнику, с земельным участком и расположенным на ней оборудованием для возобновления потока дохода от активов, раздел 4 плана.

В плане внешнего управления указано, что дебиторская задолженность возможна

будет погашена по претензиям, а в случае непогашения по требованиям через судебные иски.

Кроме того, в составе активов предприятия-должника находится действующая нефтебаза в деревне Литвиново Яшкинского района Кемеровской области.

В плане внешнего управления внешний управляющий указывает, что в настоящий момент для организации хранения нефтепродуктов требуется привлечение и наем персонала, формирование оборотного капитала, управления. Из-за отсутствия денежных средств это является ограничением для коммерческой деятельности. Эти ограничения являются препятствием для возобновления потока дохода от активов. Возможным способом преодоления указанных ограничений является заключение договора аренды нефтебазы с расположенным в ней оборудованием, а также земельным участком. Размер арендной платы в месяц составляет 150 000 руб. Потенциальным арендатором нефтебазы с оборудованием и земельным участком является ООО "Яшнефть" (ОГРН 1174205013135, ИНН 4205355403).

Данным планом предусмотрен следующий срок восстановления платежеспособности - 18 месяцев.

Из отчета внешнего управляющего следует, что имущество, подлежащее сдаче в аренду, находится в залоге у ПАО "Банк Зенит", правопреемником которого согласно определению суда от 17.05.2018 по делу N А27-24469/2016 является ООО "РНГО".

Между тем, в связи с не предоставлением согласия залогодержателем на передачу заложенного имущества в аренду договор аренды не был заключен (внешним управляющим велись переговоры с кредитором требования, которого обеспечены залогом имущества должника; в сентябре 2017 года залогодержателем был представлен проект согласия о передаче имущества в аренду, 25.01.2018 залогодержателем было сообщено, что согласие на передачу имущества в аренду в соответствии с планом внешнего управления не требуется, в связи с чем, оно не будет предоставлено), на направленный 25.07.2018 внешним управляющим запрос о предоставлении согласия о передаче в аренду заложенного имущества ООО "РНГО" (правопреемник ПАО "Банк Зенит") ответ не получен.

Судом установлено, что в ходе процедуры внешнего управления дебиторская задолженность ООО "Альянс-К" погашена добровольно на сумму 431 000 руб., направлена предарбитражная претензия о погашении долга, остаток задолженности составил 1 400 913 руб. 30 коп. Дебиторская задолженность ООО "М-Ойл" погашена на сумму 1 150 797 руб. 39 коп., направлена предарбитражная претензия о погашении долга, остаток задолженности составил 170 242 руб. 39 коп. Дебиторская задолженность Отдела МВД России по Яшкинскому району, ООО "Нефтетрейд", ООО "Юнитэк" погашена в полном объеме.

Проанализировав состав дебиторской задолженности, информация о погашении дебиторской задолженности ООО "Востокнефть Сибирь" в размере 64 200 000 руб. не представлена, кроме того, в отношении дебитора ООО "Востокнефть Сибирь" решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-5668/2016 от 22.12.2016 введена процедура банкротства -конкурсное производство, и отсутствии у него возможность полностью рассчитаться со своими кредиторами, суд первой инстанции, пришел к правомерному выводу о том, что по истечении свыше 17 месяцев процедуры внешнего управления (или свыше 15 месяцев с даты утверждения собранием кредиторов плана внешнего управления) не реализованы основные мероприятия по восстановлению платежеспособности ООО "Яшнефтепродукт" (не взыскана дебиторская задолженность, не реализованы товарно-материальные ценности), в то время как, увеличиваются текущие обязательства должника, доказательств возникновения в ближайшее время источника финансирования этих расходов в материалы дела не представлено.

Общая сумма требований по денежным обязательствам, включенным в реестр требований кредиторов ООО "Яшнефтепродукт" и предоставляющим право голоса на собрании кредиторов по состоянию на 22.10.2018 составляет 814 089 497 руб. 10 коп., на собрании кредиторов 22 октября 2018 года зарегистрированы участники с количеством голосов 18 807 964 руб., что составляет 2,3% от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр и предоставляющим право голоса на собрании кредиторов.

24 декабря 2018 года состоялось повторное собрание кредиторов, на котором зарегистрированы участники с количеством голосов 831 988 761 руб. 65 коп., что составляет 99,56 % от общего числа голосов кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов и предоставляющим право голоса на собрании кредиторов, 5,44 % кредиторов (ООО "АТУ "Баррель", АО КБ "Агропромкредит", ФНС России) проголосовали за обращение в суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства; 94,56 % кредиторов (кредитор Малькова Е.С.) проголосовали за обращение в суд с ходатайством о продлении срока внешнего управления до 22 мая 2019 года.

То есть, большинством голосов было принято решение обратиться в суд с ходатайством о продлении срока внешнего управления до 22 мая 2019 года.

В силу статьи 2 Закона о банкротстве внешнее управление - это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен в порядке, предусмотренном настоящим Законом, не более чем на шесть месяцев, если иное не установлено настоящим Законом.

Согласно пункту 1 статьи 106 Закона о банкротстве не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения. План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего судом установлено, что в настоящее время мероприятия плана внешнего управления, утвержденного собранием кредиторов ООО "Яшнефтепродукт" от 19 сентября 2017 года, в полной мере не исполняются, что исключает возможность с учетом обстоятельств дела по состоянию на дату судебного заседания сделать вывод о возможности восстановления платежеспособности должника в установленный судом срок процедуры внешнего управления - 18 месяцев.

Согласно реестру требований кредиторов, сформированному внешним управляющим в ходе процедуры внешнего управления, в реестр требований кредиторов включены требования на общую сумму 886 091 158 руб. 88 коп., в том числе требования кредиторов третьей очереди на сумму 814 089 497 руб. 10 коп. основного долга, 1 739 922 руб. 18 коп. пени, требования залогового кредитора (ООО "РНГО") - 70 261 739 руб. 60 коп.

В период процедуры внешнего управления расчетов с кредиторами не производилось: таких доказательств в материалы дела не представлено.

Пунктом 7 статьи 119 Закона о банкротстве предусмотрено, что при наличии ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также в случае отказа арбитражного суда в утверждении отчета внешнего управляющего или непредставления указанного отчета в течение месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Отказывая в утверждении отчета внешнего управляющего, суд первой инстанции исходил из того, что продление внешнего управления не приведет к восстановлению платежеспособности должника, цели и задачи внешнего управления, предусмотренные планом, не осуществляются, в то время как увеличиваются текущие расходы, при этом, требования кредиторов не погашаются.

Установив признаки несостоятельности (банкротства) ООО "Яшнефтепродукт", предусмотренные статье 3 Закона о банкротстве, суд первой инстанции обоснованно открыл в отношении должника процедуру конкурсного производства.

Пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве предусмотрено, что решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 названного Закона.

Выводы суда о необходимости открытия в отношении должника процедуры конкурсного производства являются правомерными, соответствуют материалам дела и требованиям законодательства о банкротстве.

Доводы заявителя выражают его несогласие с оценкой правильно установленных судом фактических обстоятельств дела, основаны на ошибочном толковании норм законодательства о банкротстве и подлежат отклонению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом изложенного решение суда отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению - не подлежат.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 09.01.2019 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-24469/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Мальковой Екатерины Сергеевны - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

О.О.Зайцева Е.В.Кудряшева