Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2024 г. N 18АП-17683/23 по делу N А76-26407/2017

г. Челябинск

19 марта 2024 г.

Дело N А76-26407/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 марта 2024 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Журавлева Ю.А.,

судей Матвеевой С.В., Курносовой Т.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Шагаповым В.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Березкиной Ольги Викторовны, Сасыкова Тимофея Петровича, Гладких Михаила Борисовича, Селиховой Людмилы Вениаминовны, Марченко Андрея Александровича, Карпенко Эдуарда Леонидовича, Платоновой Галины Викторовны, Цвигуна Олега Борисовича на определение Арбитражного суда Челябинской области от 16.05.2023 по делу N А76- 26407/2017 о привлечении к субсидиарной ответственности

при участии в судебном заседании:

от ПАО национальный банк "Траст" - Алексеева Л.А. (паспорт, доверенность от 28.09.2023); Степонян Н.Н. (паспорт, доверенность от 02.12.2020);

от Цвигуна Олега Борисовича - Бею С.И. (паспорт, доверенность от 08.09.2022);

от Карпенко Эдуарда Леонидовича - Кузьмина О.В. (паспорт, доверенность от 17.11.2022);

от Платоновой Галины Викторовны - Фролов Е.Н. (паспорт, доверенность от 05.02.2024).

от Марченко Андрея Александровича - Аглетдинов Р.С. (паспорт, доверенность от 06.12.2022);

от ОАО "Уфалейникель" - Калугина Л.В. (паспорт, доверенность от 16.05.2022);

посредством вэб-конференции участие в судебном заседании принял представитель ПАО национальный банк "Траст" Степонян Н.Н. (паспорт, доверенность от 08.09.2023);

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле.

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 30.08.2017 заявление АО "Рост Банк" принято к производству арбитражного суда, возбуждено производство по делу о банкротстве открытого акционерного общества "Уфалейникель" (далее- должник, общество "Уфалейникель"). Решением Арбитражного суда Челябинской области от 01.11.2017 общество "Уфалейникель" было признано банкротом и в отношении него введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Александров Максим Андреевич, член союза саморегулируемая организация арбитражных управляющих субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса.

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 22.05.2018 Александров Максим Андреевич освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим открытого акционерного общества "Уфалейникель" утвержден Кафлевский Станислав Сергеевич, член Ассоциации ведущих арбитражных управляющих "Достояние".

В Арбитражный суд Челябинской области 16.10.2020 поступило заявление конкурсного управляющего Кафлевского Станислава Сергеевича, о привлечении солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам должника следующих лиц: Чехлань Ивана Павловича, Гладких Михаила Борисовича, общество с ограниченной ответственностью "Русникель", Платонову Галину Викторовну, Сасыкова Тимофея Петровича, Цвигуна Олега Борисовича, Марченко Андрея Александровича, Карпенко Эдуарда Леонидовича, Тимофеева Александра Александровича, Тимофеева Артема Александровича, Березкину Ольгу Викторовну, Селихову Людмилу Вениаминовну.

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 18.04.2022 Кафлевский Станислав Сергеевич отстранен от исполнения возложенных на него обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Уфалейникель". Конкурсным управляющим ОАО "Уфалейникель" утверждена Кудрявцева Светлана Викторовна, член Ассоциации Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих".

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 16.05.2023 (резолютивная часть от 05.05.2023) заявление конкурсного управляющего о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности удовлетворено. Производство по вопросу об определении размера субсидиарной ответственности приостановлено до окончания расчетов с кредиторами в деле N А76-26407/2017.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2023 определение суда первой инстанции изменено: в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности отказано; с Чехлань И.П. и Гладких М.Б. в пользу должника взысканы убытки в сумме 1 166 518 500 руб.

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 04.12.2023 постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2023 по делу N А76-26407/2017 Арбитражного суда Челябинской области отменено. Дело направлено на новое рассмотрение в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2023 апелляционные жалобы Березкиной Ольги Викторовны, Сасыкова Тимофея Петровича, Гладких Михаила Борисовича, Селиховой Людмилы Вениаминовны, Марченко Андрея Александровича, Карпенко Эдуарда Леонидовича, Платоновой Галины Викторовны, Цвигуна Олега Борисовича назначены к рассмотрению в судебном заседании на 06.02.2024.

В судебном заседании в соответствии к материалам дела приобщены письменные пояснения, поступившие от Цвигуна Олега Борисовича.

В апелляционный суд 05.02.2024 через систему "Мой арбитр" от Марченко Андрея Александровича поступило ходатайство о проведении судебной экспертизы.

Заслушав мнения лиц, участвующих в судебном заседании, судебная коллегия отклонила ходатайство о проведении экспертизы.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2024 судебное заседание по рассмотрению апелляционных жалоб отложено на 04.03.2024

До начала судебного заседания от конкурсного управляющего должника, Цвигуна О,Б., Тимофеева А.А. поступили письменные пояснения и возражения, которые приобщены к материалам дела в порядке статьи 260 АПК РФ.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО "Уфалейникель" управляющей организации ООО "Хайметалс КДС", утвержденного общим собранием акционеров ОАО "Уфалейникель" 27 марта 2012 года, все полномочия исполнительного органа ОАО "Уфалейникель" с 28 марта 2012 года были переданы управляющей организации - ООО "Хайметалс КДС".

Как следует из договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО "Уфалейникель" управляющей организации ООО "Русникель", утвержденного общим собранием акционеров ОАО "Уфалейникель" 15 апреля 2015 года, все полномочия исполнительного органа ОАО "Уфалейникель" с 16 апреля 2015 года были переданы управляющей организации - ООО "Русникель".

Таким образом, в период с 28 марта 2012 года по 15 апреля 2015 года лицом уполномоченным выступать от имени должника являлась управляющая компания ООО "Хайметалс КДС", в период с 16 апреля 2015 года по 03 мая 2017 года таким лицом являлось ООО "Русникель".

Согласно п. 5 Постановления Пленума N 53, если в качестве руководителя (единоличного исполнительного органа; далее - руководитель) должника выступает управляющая компания (пункт 3 статьи 65.3 ГК РФ), предполагается, пока не доказано иное, что контролирующими должника лицами являются как эта управляющая компания, так и ее руководитель, которые по общему правилу несут ответственность, указанную в статьях 61.11 - 61.13, 61.20 Закона о банкротстве, солидарно (пункты 3 и 4 статьи 53.1 ГК РФ, абзац первый статьи 1080 ГК РФ). С учетом изложенного, руководители управляющих компаний, равно как и сами управляющие компании, являются лицами, подлежащими привлечению к ответственности в форме взыскания убытков.

Согласно дополнительному соглашению N 2 к договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО "Уфалейникель" управляющей организации ООО "Хайметалс КДС", руководителем ООО "Хайметалс КДС" на 24 апреля 2013 года являлся Чехлань Иван Павлович. При этом, документы в период управления должником ООО "Хайметалс КДС" от имени должника подписывал управляющий директор Гладких Михаил Борисович, действовавший по доверенности, выданной ООО "Хайметалс КДС".

С учетом того, что на Гладких М.Б. фактически были возложены управляющей компанией ООО "Хайметалс КДС" функции единоличного исполнительного органа, а так же предоставлены соответствующие полномочия (что подтверждается доверенностью), суд полагает, что Гладких М.Б. в данной ситуации отвечает признакам контролирующего должника лица.

Из анализа представленных документов следует, что у ООО "Русникель" руководители сменялись в следующем порядке:

Решением от 18.02.2015 года руководителем с 20.02.2015 года назначена Платонова Галина Викторовна (одновременно произошла смена наименования с ООО "ПВС-ЛОТОС" на ООО "Русникель";

Решением от 09.06.2015 года сняли Платонову Г.В., назначили с 10.06.2015 года руководителем Марченко Андрея Александровича;

Решением от 17.12.2015 года сняли Марченко А.А., назначили с 18.12.2015 года руководителем Цвигуна Олега Борисовича;

Решением от 09.11.2016 года сняли Цвигуна О.Б., назначили с 10.11.2016 года руководителем Сасыкова Тимофея Петровича;

Решение от 17.05.2017 года сняли Сасыкова Т.П., назначили с 18.05.2017 года руководителем Селихову Людмилу Вениаминовну.

Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО "Уфалейникель" с ООО "Русникель" был расторгнут 03 мая 2017 года

Протоколом заседания совета директоров ОАО "Уфалейникель" от 04.05.2017 года Генеральным директором ОАО "Уфалейникель" был избран Карпенко Эдуард Леонидович, который руководил предприятием до 15.08.2017.

Однако, в 2017 году фактически деятельностью ОАО "Уфалейникель" и ЗАО "ПО "Режникель" руководила Березкина Ольга Викторовна, являясь председателем совета директоров ОАО "Уфалейникель" и заместителем гендиректора "Русникеля" по экономике и финансам.

В обоснование заявленных требований управляющий ссылается на возникновение у должника по итогам 2014 г. признаков неплатежеспособности, и как следствие обязанности у контролирующих должника лиц в срок доя 01.02.2015 обратится в суд с заявлением о признании должника банкротом.

Поскольку бывшие руководители не исполнили обязанность по подаче в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, они, по мнению конкурсного управляющего подлежат привлечению к субсидиарной ответственности.

Кроме того, конкурсный управляющий просит привлечь контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве в связи с причинением существенного вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения должником следующих сделок:

Договора займа от 28.07.2014, заключённого между ОАО "Уфалейникель" (заимодавец) и GEOMETAL ENTERPISES LIMITED (заемщик);

Договора уступки права требования от 06.03.2015, заключённого между ОАО "Уфалейникель" (Цедент), GEOMETAL ENTERPISES LIMITED (Кипр) (Должник) и Glorenz LTD (Цессионарий);

Дополнительных соглашений к договору уступки права требования от 06.03.2015 о продлении срока оплаты за переданное право;

Договор от 14.07.2017 об уступке прав требования к Glorenz LDT в пользу TRENDSTONE LIMITED;

Договор от 13.07.2017 об уступке прав требования к ЗАО "ПО "Режникель" в пользу TRENDSTONE LIMITED;

Кредитные договора N 1132КЛ/15 от 28.04.2015 (размер непогашенного основного долга 2 776 709 318,00 руб.), N 1133КЛ/15 от 28.04.2015 (размер непогашенного основного долга 2 511 074 538,00 руб.), N 1139КЛ/15 от 15.05.2015 (размер непогашенного основного долга 2 500 000 000,00 руб.), N12062КЛ/15 от 18.01.2016 (размер непогашенного основного долга 495 000 000,00 руб.), N 1276КЛ/16 от 16.02.2016 (размер непогашенного основного долга 1 000 000 000,00 руб.), N 1366КЛ/16 от 06.09.2016 (размер непогашенного основного долга 530 000 000,00 руб.), N 11406КЛ/16 от 20.12.2016 (размер непогашенного основного долга 130 000 000,00 руб.), заключённые между ОАО "Уфалейникель" и ОАО "РОСТ БАНК", правопреемником которого является Банк "Траст".

Согласно пункту 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Порядок рассмотрения заявлений о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности предусмотрен главой III.2 Закона о банкротстве, которая внесена Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Закона N 266-ФЗ рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ.

Исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации) основания для привлечения к субсидиарной ответственности определяются на основании закона, действовавшего в момент совершения противоправного действия (бездействия) привлекаемого к ответственности лица. В то время как процессуальные правила применяются судом в той редакции закона, которая действует на момент рассмотрения дела арбитражным судом.

Названный подход разъяснен в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" применительно к Закону N 73-ФЗ, что актуально и для других изменений Закона о банкротства.

Поскольку обстоятельства, с которыми конкурсный управляющий связывает привлечение ответчиков к субсидиарной ответственности имели место до вступления в законную силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ, настоящий спор должен быть разрешен с применением положений пунктов 2, 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ (в части применения норм материального права).

Правовым основанием иска о привлечении контролирующего лица к субсидиарной ответственности выступают, в том числе и правила о деликте, закрепленные в статье 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих лиц к ответственности при банкротстве")

Согласно пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве, нарушение обязанности по подаче заявления должника в суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 данного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 Закона о банкротстве.

Перечень оснований, при наличии которых руководитель должника обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением должника, установлен в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве, при этом к числу таких оснований относится наличие у должника признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества, а соответствующее заявление должника должно быть направлено в суд в случаях, предусмотренных п. 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве).

Такое заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве).

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Если руководитель должника докажет, что само по себе возникновение признаков неплатежеспособности, обстоятельств, названных в абзацах пятом, седьмом пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, не свидетельствовало об объективном банкротстве, и он, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполняя экономически обоснованный план, такой руководитель может быть освобожден от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах.

Исходя из данных норм права, для целей разрешения вопроса о привлечении бывшего руководителя к ответственности по пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве установление момента подачи заявления о банкротстве должника приобретает существенное значение, учитывая, что момент возникновения такой обязанности в каждом конкретном случае определяется моментом осознания руководителем критичности сложившейся ситуации, очевидно свидетельствующей о невозможности продолжения нормального режима хозяйствования без негативных последствий для должника и его кредиторов, в связи с чем в процессе рассмотрения такого рода заявлений, помимо прочего, необходимо учитывать специфику деятельности должника, а также то, что финансовые трудности в определенный период могут быть вызваны преодолимыми временными обстоятельствами, наличие непогашенной задолженности перед отдельными кредиторами на определенный период само по себе не свидетельствует о наличии у руководителя должника обязанности по подаче соответствующего заявления в арбитражный суд; показатели, с которыми законодатель связывает обязанность должника по подаче в суд заявления о собственном банкротстве, должны объективно отображать наступление критического для должника финансового состояния, создающего угрозу нарушений прав и законных интересов других лиц.

Конкурсный управляющий в ходе рассмотрения обособленного спора настаивал, что соответствующая обязанность по подаче в суд заявления о признании должника банкротом возникла у руководителей должника по итогам 2014 г., соответственно, данное заявление должно было быть подано не позднее 01.02.2015 г.

Признавая заявление в данной части обоснованным, суд первой инстанции исходил из того, что согласно анализу финансового состояния должника, представленного конкурсным управляющим, на протяжении периода с 01.01.2014 по 01.01.2018 года показатель коэффициента обеспеченности обязательств должника его активами, находится в диапазоне величин ниже рекомендованных. Данный факт свидетельствует, что активы должника обеспечивают обязательства на не более чем на 40,9% на начало 2014 года, далее данный показать только снижается. Между тем, значение показателя должно быть выше единицы или очень близко. Указанное обстоятельство свидетельствует о том, что как минимум с января 2014 года должник отвечает признаку недостаточности имущества.

При этом, суд первой инстанции указал, что несмотря на наличие признаков недостаточности имущества, должник в период с 28.04.2015 по 20.12.2016 г. заключил семь кредитных договоров с ОАО "РОСТ БАНК", правопреемником которого является Банк "Траст".

Применительно к данному основанию привлечения к субсидиарной ответственности, судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Согласно заключению о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, представленного конкурсным управляющим, сумма активов должника по состоянию на 01.01.2014 составляла 13 072 936 тыс. руб., на 01.01.2015 - 14 446 010 тыс. руб., на 01.01.2016 - 15 688 460 тыс. руб., на 01.01.2017 - 7 617 790 тыс. руб., тогда как пассивы должника составляли 6 415 872 тыс. руб., 9 080 090 тыс. руб., 12 575 498 тыс. руб., 15 549 001 тыс. руб. соответственно.

При этом из материалов дела следует, что причиной банкротства должника является внешний фактор - падение цен на никель в 2014-2916 г., который привел к снижению выручки не только у должника, но и согласно открытым источникам у ПАО "ГМК "Норильский никель".

Вместе с тем, руководство должника предпринимала действия по выводу предприятия из кризиса, что привело к снижению расходов по перевозке руды, арендной платы за земельный участок. Были предприняты меры по привлечению инвесторов, разработке запасов руды второй очереди, технической реконструкции цехов.

Более того, в период падения цен на рынке никеля между ОАО "Уфалейникель" и ОАО "РОСТ БАНК", правопреемником которого является Банк "Траст", были заключены кредитные договора

- N 1132КЛ/15 от 28.04.2015 (размер непогашенного основного долга 2 776 709 318,00 руб.),

N 1133КЛ/15 от 28.04.2015 (размер непогашенного основного долга 2 511 074 538,00 руб.),

N 1139КЛ/15 от 15.05.2015 (размер непогашенного основного долга 2 500 000 000,00 руб.),

N 12062КЛ/15 от 18.01.2016 (размер непогашенного основного долга 495 000 000,00 руб.),

N 1276КЛ/16 от 16.02.2016 (размер непогашенного основного долга 1 000 000 000,00 руб.),

N 1366КЛ/16 от 06.09.2016 (размер непогашенного основного долга 530 000 000,00 руб.),

N 11406КЛ/16 от 20.12.2016 (размер непогашенного основного долга 130 000 000,00 руб.)

Согласно ст. 24 Федерального закона от 02.12.1990 года N 395-1 "О банках и банковской деятельности" кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующей характеру и масштабам проводимых операций.

Согласно п. 1.2.1 Положения об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах (утв. Банком России 16.12.2003 года N 242-П, далее по тексту - Положение N 242-П) внутренний контроль осуществляется в целях обеспечения эффективности и результативности финансово-хозяйственной деятельности при совершении банковских операций и других сделок, эффективности управления активами и пассивами, включая обеспечение сохранности активов, управления банковскими рисками, под которым понимается выявление, измерение и определение приемлемого уровня банковских рисков, присущих банковской деятельности типичных возможностей понесения кредитной организацией потерь и (или) ухудшения ликвидности вследствие наступления связанных с внутренними и (или) внешними факторами деятельности кредитной организации неблагоприятных событий. Оценка кредитного риска по ссуде и портфелям однородных ссуд осуществляется на постоянной основе. Оценка ссуды и определение размера расчетного резерва и резерва осуществляется кредитными организациями самостоятельно на основе профессионального суждения (п. п. 2.1 - 2.2 Положения N 254-П).

В силу положений п. 3.1 Положения N 242-П, система внутреннего контроля кредитной организации, в частности, должна включать такие направления как контроль со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации и контроль за функционированием системы управления банковскими рисками и оценка банковских рисков. Рекомендации по осуществлению контроля со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации приведены в Приложении 1 к Положению N 242-П, согласно п. 3 которых органам управления кредитной организации рекомендуется: оценивать риски, влияющие на достижение поставленных целей, и принимать меры, обеспечивающие реагирование на меняющиеся обстоятельства и условия в целях обеспечения эффективности оценки банковских рисков; обеспечить участие во внутреннем контроле всех служащих кредитной организации в соответствии с их должностными обязанностями.

В соответствии с требованиями Положения N 254-п, кредитная организация обязана комплексно и объективно оценивать финансовое положение заемщика (контрагента), риски по выданным ссудам, заключенным сделкам и формировать резервы на возможные потери по ссудам и сделкам, влекущим риски возникновения финансовых потерь.

Руководство банка перед заключением сделок, влекущих возникновение у банка рисков финансовых потерь, обязано обеспечивать выполнение требований Закона о банках и банковской деятельности и Положения N 254-п, организовать работу банка в целях получения полных и достоверных сведений о заемщике банка, осуществления на их основе комплексного и объективного финансового анализа заемщика.

В соответствии с пунктом 3.1.2 Положения N 254-п источниками получения информации о рисках заемщика являются правоустанавливающие документы заемщика, его бухгалтерская, налоговая, статистическая и иная отчетность, дополнительно предоставляемые заемщиком сведения, средства массовой информации и другие источники, определяемые кредитной организацией самостоятельно.

Кредитная организация должна обеспечить получение информации, необходимой и достаточной для формирования профессионального суждения о размере расчетного резерва.

В соответствии с пунктом 3.1.3 Положения N 254-п, вся информация о заемщике или контрагенте, включая сведения о рисках заемщика (контрагента), фиксируется в его досье.

В силу пункта 3.1.5 Положения N 254-п, кредитная организация в порядке, установленном уполномоченным органом кредитной организации, документально оформляет и включает в досье заемщика профессиональное суждение, составленное в соответствии с требованиями подпункта 3.1.1 Положения N 254-п.

Профессиональное суждение формируется и документально оформляется на момент выдачи ссуды и в дальнейшем составляется по ссудам, предоставленным физическим лицам не реже одного раза в квартал по состоянию на отчетную дату.

При этом, пунктом 3.5 Положения 254-п установлено, что на всех этапах оценки финансового положения заемщика кредитная организация учитывает вероятность наличия неполной и (или) неактуальной и (или) недостоверной информации о заемщике (о его финансовом положении, состоянии его производственной и финансово-хозяйственной деятельности, цели, на которую ссуда предоставлена заемщику и использована им, о планируемых источниках исполнения заемщиком обязательств по ссуде) и об обеспечении по ссуде, а также вероятность наличия отчетности и (или) сведений, недостоверных и (или) отличных от отчетности, и (или) сведений, представленных заемщиком в органы государственной власти, Банку России и (или) опубликованных заемщиком и (или) находящихся в бюро кредитных историй.

Таким образом, банк при принятии решения о выдаче кредита, в соответствии с требованием законодательства провел оценку финансового положения должника, и последующая выдача кредиторов на значительную сумму свидетельствует, что банк не выявил признаков банкротства.

Предположения конкурсного управляющего должника и Банка о заведомой невозвратности выданных Банком кредитов опровергаются фактом надлежащего обслуживания указанных кредитов займов после их выдачи

Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий ссылался на то, что в процессе анализа финансового состояния должника, его бухгалтерских и иных документов, им было выявлено отражение в бухгалтерском учете ОАО "Уфалейникель" наличия в собственности последнего следующих векселей Компании Лорони Холдингс ЛТД (Loroni Holdings ltd): вексель LHL-1, составленный 27.09.2013 вексельной суммой 25 000 000 долларов США, вексель LHL-2, составленный 27.09.2013 вексельной суммой 25 000 000 долларов США, вексель LHL-3, составленный 27.09.2013 вексельной суммой 25 000 000 долларов США, вексель б/н, составленный 03.06.2013 вексельной суммой 200 000 000 долларов США. Указанные векселя были получены должником от акционера общества Компании Лорони Холдингс ЛТД (Loroni Holdings ltd) в порядке оказания последним финансовой помощи дочернему предприятию, правоотношения сторон были оформлены соглашениями об оказании безвозмездной финансовой помощи от 30.09.2013 и от 14.06.2013.

Дополнительными соглашениями от 30.06.2014 стороны конвертировали стоимость векселей в рублевый эквивалент, в результате чего стоимость векселей составила 8 895 222 500 рублей, в том числе вексель б/н номиналом 6 469 340 000 рублей, вексель LHL-1 номиналом 808 627 500 рублей, вексель LHL-2 номиналом 808 627 500 рублей, вексель LHL-3 номиналом 808 627 500 рублей.

Передача векселей акционером Компанией Лорони Холдингс ЛТД (Loroni Holdings ltd) и получение их должником ОАО "Уфалейникель" подтверждается актами приема-передачи от 30.09.2013 года и от 14.06.2013 года. Получение векселей должником так же отражено в книге учета ценных бумаг ОАО "Уфалейникель".

В рамках рассматриваемого обособленного спора о взыскании убытков была назначена и проведена судебная экспертиза рыночной стоимости векселей Лорони Холдинге Лимитед: LHL-1, LHL-2, LHL-3 номинальной стоимостью 25 000 000 долларов США каждый (808 627 500 руб.); вексель без номера, выданный 03.06.2013, номинальной стоимостью 200 000 000 долларов США (6 469 340 000 руб.), на дату выдачи векселей (27.09.2013 и 03.06.2013); дату введения конкурсного производства в отношении АО "Уфалейникель) (01.11.2017); на дату наступления срока платежей по векселям (27.09.2018 и 03.06.2018).

Названные векселя были выданы с условием их оплаты по предъявлению, но не ранее чем через пять лет с даты составления векселя. Поскольку векселя были составлены 27.09.2013 и 03.06.2013, они не могли быть предъявлены векселедателю к оплате ранее, чем 27.09.2018 и 03.06.2018. Однако к этому моменту компания-векселедатель была ликвидирована, следовательно, получение платежа по спорным векселям стало невозможным.

Согласно заключению эксперта Берг Е.В. N Э204/20 от 09.12.2020:

- установить стоимость указанных векселей на дату их выдачи (27.09.2013 и 03.06.2013) не представляется возможным в виду отсутствия в материалах дела достоверной финансовой отчетности компании Лорони Холдинге Лимитед по состоянию на даты оценки.

- рыночная стоимость названных векселей с датой наступления срока платежа по векселю 03.06.2018, на дату наступления срока платежа, но и по состоянию на дату открытия 01.11.2017 конкурсного производства и на дату выдачи векселей составляла 0 (ноль) рублей.

Таким образом, доводы Банка и конкурсного управляющего доводы Банка и конкурсного управляющего на отражение в документах бухгалтерского и налогового учета вексельной дебиторской задолженности и создание видимости финансового благополучия должника в период с 2013 по 2016 год. подлежат отклонению.

Поскольку обстоятельств, перечисленных в пункте 3.3 Положения N 254-П, в отношении должника на момент его кредитования, равно как и искажения финансовых документов в части активов, конкурсным управляющим и Банком не доказано, следовательно, финансовое положение заемщиков при выдаче правомерно оценивалось сотрудниками Банка как хорошее или среднее, постольку оснований полагать наличия у должника признаков объективного банкротства с 2014 г., не имеется.

Кроме того, вступившим в законную силу определением суда от 26.09.2019 по настоящему делу установлено, что признаки как недостаточности имущества, так и неплатежеспособности возникли у должника по итогам 2016 г.

Таким образом, обязанность по обращению в суд с заявлением о признании общества банкротом наступила по итогам сдачи бухгалтерского баланса за 2016 г., следовательно, крайней датой подачи такого заявления является 01.05.2017 г.

Заявление АО "РОСТ БАНК" о признании ОАО "Уфалейникель" банкротом поступило в суд 24.08.2017 г., сведения о задолженности образовавшейся в период с 01.05.2017 г. по 24.08.2017, включенной в реестр требований кредиторов должника не представлено.

При таких обстоятельствах, у суда первой инстанции отсутствовали основания для признания установленным оснований для привлечения к субсидиарной ответственности за неисполнение обязанности по обращению в суд с заявлением о признании ОАО "Уфалейникель"

Вместе с тем, оценив доводы и возражения сторон в совокупности с имеющимися доказательствами, судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о наличии оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности за совершение сделок повлекших невозможность расчетов с кредиторами.

Между ОАО "Уфалейникель" (заимодавец) и GEOMETAL ENTERPISES LIMITED (Кипр) - заемщик, был заключен договор займа от 28.07.2014, по условиям которого Заимодавец обязался предоставить Заемщику заем в долларах США в максимальной основной сумме 35 000 000 (Тридцать пять миллионов) Долларов США.

Денежные средства по договору займа были переведены с расчетного счета платежным поручением N 75 от 28.07.2014 года.

Заемщик был обязан принять Заем и возвратить Заимодавцу всю полученную сумму займа и все начисленные по ней проценты в течение срока, установленного договором.

Сумма займа, предоставленная в соответствии с договором, должна была быть возвращена Заемщиком не позднее 365 дней с даты предоставления Займа, то есть до 28.07.2015 года.

Заемщик обязуется выплачивать проценты на полученную основную сумму Займа, начиная с даты предоставления основной суммы Займа и до полного погашения Займа. Проценты на все непогашенные суммы Займа начисляются ежедневно и рассчитываются Заимодавцем исходя из ставки 16% годовых.

Проценты начисляются на полученную сумму Займа и должны быть уплачены в течение одного месяца с даты полного возврата Займа.

Между тем, 01.02.2015 подписано Дополнительное соглашения N 1 к договору займа, которым во исполнение гарантийного письма от 30.06.2014 года стороны договорились, конвертировать сумму Займа, заключенного 28.07.2014 года в российские рубли по курсу 35,6 рубля за 1 доллар США.

В результате заем, выданный в валюте, переводится в рублевый эквивалент сумма займа составляет 1 246 000 000 (Один миллиард двести сорок шесть миллионов) рублей. Официальный курс доллара ЦБ РФ на 1 февраля 2015 года (01.02.2015), составляет 68,9291 руб./долл.http://bw4u.ru/news/60/2426/.

Таким образом, подписание дополнительного соглашения ухудшило положение ОАО "Уфалейникель" на 1 166 518 500 рублей: (35 000 000$ х 68,9291) - 1 246 000 000. От имени ОАО "Уфалейникель" соглашение подписано Чехлань Иваном Павловичем.

Ущерб от выдачи займа является существенным, так как сумма выданного займа составила около 49% от ликвидных активов на 01.01.2014, а сумма утраты прав требования в результате заключения дополнительного соглашения составила 46% от ликвидных активов на 01.01.2015.

Чехлань Иваном Павловичем не раскрыта экономическая целесообразность и разумные мотивы выдачи займа принятие риска невозврата вместо погашения собственной задолженности и уменьшения процентного бремени; заключения дополнительного соглашения с двукратным уменьшением суммы задолженности; перевода валюты займа в рубли без изменения процентной ставки.

При этом GEOMETAL ENTERPISES LIMITED является компанией, которая на дату совершения сделки была аффилирована по отношению к должнику, поскольку директорами данной компании являются Artem Timofeev (Артем Тимофеев) и Alexander Timofeev (Александр Тимофеев), которые одновременно являлись членами совета директоров ОАО "Уфалейникель" и единственными участниками управляющей компании должника - ООО "Хайметалс КДС".

В дальнейшем между ОАО "Уфалейникель" (Цедент), GEOMETAL ENTERPISES LIMITED (Кипр) (Должник) и Glorenz LTD (Цессионарий). был заключен договор уступки права требования от 06.03.2015, в соответствии с условиями которого Цедент уступает, а цессионарий принимает права требования, принадлежащие Цеденту по договору займа от 28.07.2014 года и Дополнительному соглашению N 1 к нему от 01.02.2015 года, заключенному между Цедентом (в качестве Заимодавца) и Должником (в качестве Заемщика).

На дату заключения настоящего Договора уступки основной долг Должника перед Цедентом по договору займа составляет 1 246 000 000 рублей РФ. и начисленные проценты 32 994 546,06 рублей РФ, Общая сумма долга Должника перед Цедентом по договору Займа 1 278 994 564,06 рублей РФ.

Цедент уступает Цессионарию права требования к Должнику по Договору Займа на общую сумму в размере 1 278 994 564,06 рублей.

Права требования по договору займа переходят от Цедента к Цессионарию с момента подписания настоящего Договора уступки.

Цессионарий обязан оплатить Цеденту до 28.07.2015 года денежные средства за передачу прав требования по Договору Займа в размере 1 278 994 564,06 рублей.

На часть цены Уступки в размере 1 246 000 000,00 рублей начисляются проценты по ставке 16% годовых начиная с 07.03.2015 года, которые должны быть оплачены не позднее даты погашения.

С момента исполнения Цессионарием всех денежных обязательств перед Цедентом обязанности Цессионария перед Цедентом по настоящему договору Уступки считаются исполненными.

Впоследствии к указанному договору были заключены дополнительные соглашения от 06.03.2015 об отсрочке платежа (подписано Марченко А.А.), 22.01.2016 об отсрочке платежа (подписано Цвигун О.Б.), 25.01.2017 об отсрочке платежа (подписано Сасыков Т.П.).

В соответствии с договором уступки прав требования от 14.07.2017 должника уступил права требования к Glorenz LDT в размере 3,3 млрд в пользу TRENDSTONE LIMITED за 70 млн., который определением от 26.09.2019 по настоящему делу признан недействительным

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве), если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств: причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 названного Федерального закона (абзац третий пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве).

Для привлечения к субсидиарной ответственности необходимо установление совокупности условий: наличие у привлекаемого к субсидиарной ответственности лица права давать обязательные указания для должника либо возможности иным образом определять действия должника, совершение этим лицом действий, свидетельствующих об использовании такого права и (или) возможности, наличие причинно-следственной связи между использованием этим лицом своих прав и (или) возможностей в отношении должника и несостоятельностью (банкротством) последнего, недостаточность имущества должника для расчетов с кредиторами.

Как разъяснено в пункте 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", презумпция доведения до банкротства в результате совершения сделки (ряда сделок) может быть применена к контролирующему лицу, если данной сделкой (сделками) причинен существенный вред кредиторам. К числу таких сделок относятся, в частности, сделки должника, значимые для него (применительно к масштабам его деятельности) и одновременно являющиеся существенно убыточными. При этом следует учитывать, что значительно влияют на деятельность должника, например, сделки, отвечающие критериям крупных сделок. Рассматривая вопрос о том, является ли значимая сделка существенно убыточной, следует исходить из того, что таковой может быть признана в том числе сделка, совершенная на условиях, существенно отличающихся от рыночных в худшую для должника сторону, а также сделка, заключенная по рыночной цене, в результате совершения которой должник утратил возможность продолжать осуществлять одно или несколько направлений хозяйственной деятельности, приносивших ему ранее весомый доход.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 30.09.2019 N 305-ЭС19-10079, судебное разбирательство о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по основанию невозможности погашения требований кредиторов должно в любом случае сопровождаться изучением причин несостоятельности должника. Удовлетворение подобного рода исков свидетельствует о том, что суд в качестве причины банкротства признал недобросовестные действия ответчиков, исключив при этом иные (объективные, рыночные и т.д.) варианты ухудшения финансового положения должника).

Принимая во внимание, что данные сделки были совершены в период снижения выручки должника в результате падения цен на рынке никеля, судебная коллегия приходит к выводу, что ответчики должны были осознавать, что цепочка сделок по предоставлению займа Geometal Enterprises в сумме 35 000 000 долларов, дополнительного соглашения к договору займа о конвертации валюты займа в рубли по заниженному курсу, уступка права требования от 06.03.2015, дополнительные соглашения об отсрочке платежа по договору уступки права требования, может привести к негативным для должника и его кредиторов последствиям.

Между тем, принимая во внимание, что процедура формирования конкурсной массы не завершена, невозможно определить точный размер субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Соответственно, именно при рассмотрении вопроса об определении размера субсидиарной ответственности, необходимо учесть влияние действий каждого из ответчиков на невозможность удовлетворить требования всех кредиторов должника.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Челябинской области от 16.05.2023 по делу N А76- 26407/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы Березкиной Ольги Викторовны, Сасыкова Тимофея Петровича, Селиховой Людмилы Вениаминовны, Марченко Андрея Александровича, Карпенко Эдуарда Леонидовича, Платоновой Галины Викторовны, Цвигуна Олега Борисовича, Гладких Михаила Борисовича без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Ю.А. Журавлев

Судьи

Т.В. Курносова С.В. Матвеева