Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 апреля 2019 г. N 09АП-12457/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 1 августа 2019 г. N Ф05-10995/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

03 апреля 2019 г.

Дело N А40-188824/18

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 апреля 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

судей: Тетюка В.И., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "КЕС",

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2019

по делу N А40-188824/18, принятое судьей Чадовым А.С. (шифр судьи: 12-1536)

по иску общества с ограниченной ответственностью "СТРОЙТОРГ" (ОГРН 1175543013777; ИНН 5507254114, адрес: 644073, г Омск, ул Коммунальная, д 4, оф 14)

к обществу с ограниченной ответственностью "КЕС" (ОГРН 1107746941389; ИНН 7714823235, адрес: 125040, город Москва, улица Правды, дом 8, корпус 13, этаж 3,пом.XVI,комн. N 51)

о взыскании,

и по встречному иску о взыскании,

при участии:

от истца: Бабушкина М.Н. по доверенности от 01.03.2019,

от ответчика: Корнеев А.Ю. по доверенности от 01.03.2018.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Стройторг" (далее - истец, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением о взыскании с ООО "КЕС" (далее - ответчик) задолженности по договору от 03.11.2017 N Р-11/2017 в размере 592.594,53 рублей и неустойки в размере 59.259,45 рублей со ссылкой на положения ст.ст. 12, 309, 310, 711, 740, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивировано тем, что ответчик не выполняет обязательства по оплате выполненных работ, вытекающие из заключенного договора.

Суд первой инстанции принял к производству встречный иск о взыскании задолженности в размере 2.091.793 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.01.2019 исковые требования по первоначальному иску удовлетворены в полном объеме, в удовлетворении встречного иска отказано в полном объеме.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 31.01.2019, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 31.01.2019 подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО "СтройТорг" (Подрядчик) и ООО "КЕС" (Заказчик) заключен договор строительного подряда N Р-11/2017 г. от 03.11.2017 г. (далее - договор), согласно условиям которого (п. 2.1 договора) подрядчик обязуется выполнить на объекте комплекс строительно-монтажных работ по "Пристройке офисных помещений для обслуживания склада Бюро продаж, здание 201а" и "Расширению инструментального участка с размещением в здании 136" (далее - "работы"), в соответствии с условиями договора и сдать результат заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в порядке, установленном настоящим договором.

В соответствии с пунктом 4.1 договора цена работ определяется в смете, являющейся приложением к договору, и составляет: 26 511 075 рублей 05 копеек, в том числе НДС 18% в размере 4 044 062 рубля 30 копеек.

Пунктами 4.6.2 - 4.6.4 договора предусмотрено, что оплата работ производится по частям, после подписания Актов о приемке выполненных работ (КС-2) заказчиком. Из цены работ, указанной в актах о приемке выполненных работ (КС-2), заказчик производит гарантийное удержание 10% (десять процентов). Итоговая сумма, подлежащая выплате подрядчику по такому акту, указывается в справке о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), предоставляемой совместно с актом. Итоговая сумма в справке КС-3 должна учитывать гарантийное удержание и произведенный подрядчиком зачет части суммы аванса.

Суд первой инстанции установил, что согласно подписанным сторонами актам КС-2, КС-3 N 4 от 30.03.2018 г. о выполнении объемов работ за отчетный период с 26.03.2018 по 30.03.2018 г., стоимость выполненных работ с учетом НДС составила 987.657 рублей 56 копеек, из них стоимость к оплате составила 592.594 рубля 53 копейки.

В соответствии со ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В пункте 4.6.5 договора стороны предусмотрели, что оплата выполненных работ производится в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с момента подписания заказчиком акта о приемке выполненных работ (КС-2), за исключением последнего акта (КС-2), путем перечисления денежных средств в российских рублях на расчетный счет подрядчика. Обязанность по оплате считается выполненной в момент списания денежных средств с расчетного счета заказчика.

Суд первой инстанции установил, что акты КС-2, КС-3 были подписаны сторонами 30 марта 2018 г., следовательно, заказчик должен был произвести оплату не позднее 20.04.2018 г., однако на сегодняшний день расчет до сих пор не произведен. По состоянию на 10.08.2018 г. просрочка составила 112 дней (с 21.04.2018 по 10.08.2018 гг.).

Ответственность сторон предусмотрена в разделе 9 договора, и в соответствии с пунктом 9.2 договора, в случае неоплаты или несвоевременной оплаты работ. Заказчик обязуется выплатить по требованию подрядчика неустойку в размере 0,1% (ноль целых одна десятая процента) от стоимости неоплаченных/несвоевременно оплаченных работ за каждый день просрочки, но не более 10% (десяти процентов) от стоимости неоплаченных/ несвоевременно оплаченных работ. Так за 112 дней просрочки из расчета 0,1% размер неустойки составил 66 370,58 рублей, что превышает 10%. Таким образом, размер неустойки за неоплаченные работы за март 2018 года составляет 59 259 рублей 45 копеек (10%).

ООО "СтройТорг" были выполнены обусловленные договором за данный период работы. Заказчиком мотивированных возражений относительно объема, качества и сроков выполненных работ заявлено не было, акты выполненных работ подписаны сторонами надлежащим образом.

Суд первой инстанции указывает о получении ответчиком претензии истца от 18.06.2018 г.

Суд первой инстанции указал, что пунктом 11.4 договора установлен срок рассмотрения претензии - 5 (пять) рабочих дней со дня получения претензии. ООО "КЕС" ответ на претензию дан не был.

С учетом положений ст. 309, 310, 711, 720, 721, 753, 769, 774 ГК РФ суд первой инстанции удовлетворил требования истца о взыскании с ответчика основного долга в размере 592.594 руб. 53 коп.

Суд первой инстанции также признал обоснованным требование истца о взыскании с ответчика в пользу истца неустойки в размере 59.259 руб. 45 коп. за период с 21.04.2018 по 10.08.2018 со ссылкой на положения ст.329, 330 ГК РФ, п.9.2 договора.

Суд апелляционной инстанции установил ошибочность вывода суда первой инстанции о том, что претензия истца об оплате задолженности и неустойки оставлена ответчиком без внимания.

Согласно письму ответчика N 9 от 26.07.2018 (л.д. 74-76), ответчик признает наличие у ответчика задолженности, указывает, что истец правильно произвел расчет неустойки. Ответчик указывает о наличии встречного обязательства у истца перед ответчиком в размере 2.091.793 руб., поскольку ответчик осуществил поставку товара в адрес истца, однако оплата поставленного товара не была произведена, при указанных обстоятельствах ответчик намерен произвести зачет встречных требований.

Суд первой инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения встречного иска исходя из следующего.

Встречный иск мотивирован нарушением субподрядчиком условий договора, в части возмещения стоимости материалов, полученных субподрядчиком на сумму в размере 2.091.793 рублей.

Требования основаны на товарных накладных о приобретении ООО "СтройТорг" материалов для производства работ в рамках договора строительного подряда N Р-11/2017 г. от 03.11.2017 г. (далее - договор).

В соответствии с пунктом 4.2 договора, цена работ включает в себя стоимость материалов, деталей, конструкция и оборудования, а также все издержки подрядчика, прямо или косвенно связанные с выполнением работ по договору.

В ходе выполнения работ подрядчик приобретал материалы как у третьих лиц, так и у Заказчика в счет дальнейших взаиморасчетов.

Суд первой инстанции установил, что ООО "КЕС" предъявляет встречные исковые требования, однако ранее, согласно акту зачета взаимных требований от 18.07.2018, ООО "КЕС" подтверждает наличие задолженности перед ООО "СтройТорг" на сумму 2.091.793 рубля, на которую и был предложен зачет взаимных требований.

Суд апелляционной инстанции критически относится к указанному акту о зачете взаимных требований от 17.07.2018 (л.д. 77), поскольку в суде апелляционной инстанции стороны подтвердили, что у ответчика перед истцом отсутствовала задолженность в размере 2.091.793 руб.

Напротив, именно у истца имелась задолженность перед ответчиком в размере 2.091.793 руб.

Ссылка ответчика в указанном акте зачета от 18.07.2018 о наличии задолженности перед истцом подтверждается ТН N 116, 117 от 30.11.17, N 118 от 01.12.17, N 10 от 20.02.18, N8 от 21.02.18, N 12 от 01.03.18, однако, именно указанные накладные свидетельствуют о поставке товара от ответчика в адрес истца.

Указанное обстоятельство не отрицал и признал истец.

Следовательно, суд первой инстанции ошибочно установил проведение зачета взаимных требований сторон актом от 18.07.2018.

Суд апелляционной иснтацнии установил, что ответчик поставил в адрес истца товар на сумму 2.091.793 руб., что подтверждается ТН N 116, 117 от 30.11.17, N 118 от 01.12.17, N 10 от 20.02.18, N8 от 21.02.18, N 12 от 01.03.18.

Оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, с учетом положений ст. 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции установил обоснованность требований по первоначальному и встречному искам.

Суд апелляционной инстанции усматривает основания для проведения зачета взаимных требований.

В порядке ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторон.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 31.01.2019 по делу N А40-188824/18 изменить и изложить в следующей редакции.

Первоначальный иск удовлетворить в полном объеме.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "КЕС" (ОГРН 1107746941389; ИНН 7714823235, адрес: 125040, город Москва, улица Правды, дом 8, корпус 13, этаж 3,пом.XVI,комн. N 51) в пользу общества с ограниченной ответственностью "СТРОЙТОРГ" (ОГРН 1175543013777; ИНН 5507254114, адрес: 644073, г Омск, ул Коммунальная, д 4, оф 14) основной долг в размере 592.594 руб. 53 коп., неустойку за период с 21.04.2018 по 10.08.2018 в размере 59.259 руб. 45 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "КЕС" (ОГРН 1107746941389; ИНН 7714823235, адрес: 125040, город Москва, улица Правды, дом 8, корпус 13, этаж 3,пом.XVI,комн. N 51) в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 16.037 руб.

Встречный иск удовлетворить в полном объеме.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "СТРОЙТОРГ" (ОГРН 1175543013777; ИНН 5507254114, адрес: 644073, г Омск, ул Коммунальная, д 4, оф 14) в пользу общества с ограниченной ответственностью "КЕС" (ОГРН 1107746941389; ИНН 7714823235, адрес: 125040, город Москва, улица Правды, дом 8, корпус 13, этаж 3,пом.XVI,комн. N 51) основной долг в размере 2.091.793 руб., расходы по оплате государственной пошлины в размере 33.459 руб.

Произвести зачет по удовлетворенным требованиям и государственной пошлине.

В результате произведенного зачета взыскать с общества с ограниченной ответственностью "СТРОЙТОРГ" (ОГРН 1175543013777; ИНН 5507254114, адрес: 644073, г Омск, ул Коммунальная, д 4, оф 14) в пользу общества с ограниченной ответственностью "КЕС" (ОГРН 1107746941389; ИНН 7714823235, адрес: 125040, город Москва, улица Правды, дом 8, корпус 13, этаж 3,пом.XVI,комн. N 51) денежные средства в размере 1.473.398 руб. 02 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

В.И. Тетюк Е.Е. Кузнецова