Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2019 г. N 09АП-8658/19

г.Москва

05 апреля 2019 г.

Дело N А40-202772/18

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Петровой О.О.,

судей: Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Карамурзовой Д.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" (AVION CORPORATE BUSINESS CENTER (CYPRUS) LIMITED) на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.01.2019 г., на определение Арбитражного суда г.Москвы от 14.12.2018 г., Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "СТАБИЛАК ЛИМИТЕД" (STABILAC LIMITED) на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.01.2019 г. по делу N А40-202772/18, принятые судьей Давледьяновой Е.Ю., по иску (заявлению)

АО "АЛЬФА-БАНК" (1027700067328, ИНН 7728168971)

к Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" (AVION CORPORATE BUSINESS CENTER (CYPRUS) LIMITED),

третье лицо: Частная акционерная компания с ограниченной ответственностью "СТАБИЛАК ЛИМИТЕД" (STABILAC LIMITED)

об обращении взыскания на заложенное имущество

при участии в судебном заседании:

от истца - Веселова Н.А. по доверенности от 16.10.2018;

от ответчика - Королев С.А. по доверенности от 30.10.2018;

от третьего лица - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

АО "АЛЬФА-БАНК" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" (AVION CORPORATE BUSINESS CENTER (CYPRUS) LIMITED) об обращении взыскания на принадлежащее Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" на праве собственности и переданное в залог по Договору об ипотеке N 00ХМ5Z001 от 26.11.2012 г. имущество и права, указанное в п.1.3 указанного Договора, в счет погашения задолженности Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "СТАБИЛАК ЛИМИТЕД" перед АО "АЛЬФА-БАНК" по Кредитному соглашению N 00ХМ5L от 26.11.2012 г. в размере 55 348 942,36 долларов США.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 29.01.2019 г. по делу N А40-202772/18 исковые требования были удовлетворены.

Определением Арбитражного суда г.Москвы об исправлении опечаток от 14.12.2018 г. судом первой инстанции исправлены опечатки в резолютивной части решения, в указании начальной продажной цены нежилых помещений, на которые подлежит обращению взыскание.

Ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.01.2019 г. по делу N А40-202772/18, а также на определение Арбитражного суда г.Москвы от 14.12.2018 г. по делу N А40-202772/18, просил перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции; принять по делу новый судебный акт, которым отказать истцу в удовлетворении заявленных требований.

Третье лицо Частная акционерная компания с ограниченной ответственностью "СТАБИЛАК ЛИМИТЕД" (STABILAC LIMITED) также обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.01.2019 г. по делу N А40-202772/18, в которой просило отменить решение и рассмотреть дело по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что под видом исправления арифметической ошибки суд первой инстанции незаконно изменил существо решения. Также ответчик указывает на отсутствие в материалах дела доказательств надлежащего извещения о времени и месте рассмотрения дела третьего лица Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "СТАБИЛАК ЛИМИТЕД" (STABILAC LIMITED). Также ответчик утверждает, что требования об обращении взыскания на задолженное имущество не подлежали удовлетворению, поскольку сумма неисполненных обязательств Заемщика составляет менее 5% от стоимости заложенного имущества. Кроме того ответчик указывает, что обращение взыскания на автомобильную парковку, расположенную по адресу: г.Москва, Ленинградский просп., д.47, стр.2,3 инвентарный номер АВН000015 (Автомобильная парковка) неправомерно, поскольку ее стоимость не доказана, отчет об оценке рыночной стоимости автомобильной парковки в материалы дела не представлено. Кроме того, ответчик указывает, что оспариваемое решение основано на отчете об оценке, который не соответствует закону и кредитному договору.

Третье лицо Частная акционерная компания с ограниченной ответственностью "СТАБИЛАК ЛИМИТЕД" (STABILAC LIMITED) в обоснование апелляционной жалобы также ссылается на ненадлежащее извещение о рассмотрении дела в суде первой инстанции, полагая, что подлежал извещению посредством направления ему судебного поручения.

В судебном заседании представитель ответчика настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы.

Представитель истца против удовлетворения апелляционных жалоб возражал, просил оставить решение суда без изменения, представил отзывы на апелляционные жалобы.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (в том числе, с учетом правил п.п. 4 - 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 г. N 12), явку представителя в судебное заседание не обеспечило, ввиду чего жалоба рассмотрена в порядке п.5 ст.156, ст.266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в его отсутствие.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив правильность применения норм материального и процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд считает обжалуемые решение и определение Арбитражного суда города Москвы подлежащими оставлению без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения в силу следующего.

Как усматривается из материалов дела, 26 ноября 2012 года между ОАО "АЛЬФА-БАНК" (далее - Истец, Банк, Кредитор) и Частной акционерной компанией с ограниченной ответственностью STABILAC LIMITED ("СТАБИЛАК ЛИМИТЕД") (далее - третье лицо, Заемщик) было заключено кредитное соглашение N 00XM5L об открытии невозобновляемой кредитной линии в иностранной валюте (далее - Соглашение), по условиям которого Банк обязался предоставить Заемщику денежные средства в иностранной валюте в форме невозобновляемой кредитной линии с лимитом выдачи в размере 75 000 000 долларов США на срок до 25 ноября 2022 года включительно, а Заемщик обязался возвратить кредит и уплатить проценты за пользование кредитом в порядке и сроки, установленные Соглашением.

В соответствии с п.2.2 Соглашения кредиты предоставляются на основании заключаемых между Кредитором и Заемщиком Дополнительных соглашений, валюта кредитов - доллары США.

В соответствии с пунктом 3.1 Соглашения за пользование каждым кредитом Заемщик уплачивает Кредитору проценты по ставке из расчета ставка LIBOR USD 3 М +7,4 % годовых, если иной процент не установлен соответствующим Дополнительным соглашением.

В соответствии с пунктом 3.3. Соглашения проценты уплачиваются Заемщиком ежемесячно 25 числа каждого месяца.

В рамках Соглашения между Банком и Заемщиком было заключено Дополнительное соглашение N 00XM5T001 от 26.11.2012 г., в соответствии с которым Банк предоставил Заемщику кредит в размере 62 000 000 долларов США. За пользование кредитом Заемщик уплачивает Кредитору проценты по ставке из расчета ставка LIBOR USD 3-М +7,4 % годовых, в период с 26.11.2012 г. по 27.04.2014 г. (включительно), ставка LIBOR USD 3-М +6,5 % годовых, в период с 28.04.2014 г. до окончания срока действия Соглашения, если иной процент не установлен соответствующим Дополнительным соглашением.

В рамках Соглашения между Банком и Заемщиком было заключено Дополнительное соглашение N 00XM5T002 от 05.12.2012 г., в соответствии с которым Банк предоставил Заемщику кредит в размере 13 000 000 (тринадцать миллионов) долларов США. За пользование кредитом Заемщик уплачивает Кредитору проценты по ставке из расчета ставка LIBOR USD 3-М +7,4 % годовых, в период с 26.11.2012 г. по 27.04.2014 г. (включительно), ставка LIBOR USD 3-М +6,5 % годовых, в период с 28.04.2014 г. до окончания срока действия Соглашения, если иной процент не установлен соответствующим Дополнительным соглашением.

В обоснование заявленных требований, истец указал, что в июне 2018 года Заемщиком были нарушены обязательства по уплате начисленных процентов за пользование кредитами, задолженность СТАБИЛАК ЛИМИТЕД по начисленным и не уплаченным в срок процентам составила 131 868,64 долларов США.

В соответствии с п.6.1., п.6.2 Соглашения в случае несвоевременного погашения Кредитов, в том числе, в соответствии пунктом 7.4. Соглашения, Кредитор вправе начислить Заемщику неустойку в размере 0,1% от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки. Неустойка начисляется до даты зачисления всей суммы Кредита на счет Кредитора. В случае несвоевременной уплаты процентов, в том числе, в соответствии с пунктом 7.4 Соглашения, Кредитор вправе начислить Заемщику неустойку в размере 0,1% от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки. Неустойка начисляется до даты зачисления соответствующей суммы задолженности Заемщика на счет Кредитора.

Пунктом 7.2 Соглашения предусмотрено право Банка потребовать досрочного погашения задолженности по Соглашению, включая сумму основного долга, уплату процентов за пользование кредитом и иные платежи, уплата которых предусмотрена условиями Соглашения, в том числе в случае нарушения Заемщиком сроков уплаты процентов за пользование кредитом.

Руководствуясь п.7.2. Кредитного соглашения N 00XM5L об открытии невозобновляемой кредитной линии в иностранной валюте от 26.11.2012 г., Банк направил в адрес Заемщика требование о досрочном погашении основного долга, уплате начисленных процентов, штрафных санкций.

Однако требования истца не были исполнены Заемщиком в полном объеме. Согласно расчету истца, проверенному судом и не оспоренному ответчиком, задолженность СТАБИЛАК ЛИМИТЕД по состоянию на дату рассмотрения спора не погашена и по состоянию на 03.08.2018 г. составляет 55 348 942,36 долларов США, из них, 52 786 200,00 долларов США - просроченный основной долг, 531 141,53 долларов США - просроченные проценты, 25 725,23 долларов США - неустойка за несвоевременное погашение процентов, 2 005 875,60 долларов США - неустойка за несвоевременное погашение основного долга.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств СТАБИЛАК ЛИМИТЕД по Кредитному соглашение N 00XM5L об открытии невозобновляемой кредитной линии в иностранной валюте от 26.11.2012 г. между истцом и ответчиком - Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" был заключен Договор об ипотеке N 00ХМ5Z001 от 26.11.2012 г. (далее - Договор залога), по условиям которого ответчик передает в залог Банку имущество, принадлежащее Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" на праве собственности, перечень которого определен в п.1.3 Договора залога, а именно:

- Здание общей площадью 9749,2 (девять тысяч семьсот сорок девять 2/10) квадратных метров, кадастровый номер 77:09:0005004:1094 (согласно выписке из ЕГРН от 19.06.2018), расположенное по адресу г.Москва, проспект Ленинградский, дом 47, строение 3, и представляющее собой нежилое здание, назначение: административное, 6-этажный, инв.N 2161/8, литр.8. Здание принадлежит Залогодателю на праве собственности. Регистрация права собственности Залогодателя на Здание удостоверяется Свидетельством о государственной регистрации права 77-АН 655065 от 16.12.2011 г., выданное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве. В Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 16 декабря 2011 года сделана запись о государственной регистрации права собственности Залогодателя на Здание N77-77-17/004/2011-535. Основанием для государственной регистрации права собственности Залогодателя на Здание является Акт приема-передачи имущества в качестве вклада в уставной капитал частной акционерной компании с ограниченной ответственностью Авион Корпорейт Бизнес Центр (Кипр) Лимитед от 07.12.2011 г.

- Нежилые помещения общей площадью 9397,9 (девять тысяч триста девяносто семь 9/10) квадратных метров, кадастровый номер 77:09:0005004:9138 (согласно выписке из ЕГРН от 19.06.2018), расположенные в здании по адресу: г. Москва, проспект Ленинградский, д.47, стр.2 и представляющие собой нежилые помещения: номера на поэтажном плане в соответствии с Выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 16.10.2012 г. N 06/018/2012-634: подвал, помещение II - комнаты с 1 по 39, 39а, с 40 по 56, цокольный, помещение II - комнаты с 1 по 28; помещение II а - комнаты с 1 по 55; чердак, помещение III - комнаты с 1 по 52, этаж 1, помещение II - комнаты с 1 по 60, 60а, с 61 по 71, 71а, 71б, с 72 по 78; этаж 2, помещение II - комнаты с 1 по 17, 17а, с 18 по 24, 24а, 25; помещение III - комнаты c 1 по 22, 22а, с 23 по 44; этаж 3, помещение III - комнаты 1, 2, 2а, 2б, с 3 по 19, 19а, с 20 по 23; помещение IV - комнаты с 1 по 29, 29а, с 30 по 37, 37а, 37б, 38; этаж 4, помещение II - комнаты с 1 по 41, 41а, с 42 по 66 (далее - "Помещение"). Помещение принадлежит Залогодателю на праве собственности. Регистрация права собственности Залогодателя на Помещение удостоверяется Свидетельством о государственной регистрации права 77-АН 655066 от 16 декабря 2011 года, выданное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве. В Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 16 декабря 2011 года сделана запись о государственной регистрации права собственности Залогодателя на Помещение N 77-77-17/004/2011-534. Основанием для государственной регистрации права собственности Залогодателя на Помещение является Акт приема-передачи имущества в качестве вклада в уставный капитал частной акционерной компании с ограниченной ответственностью АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД от 07.12.2011 г.

В соответствии с пунктом 1.5 Договора залога стороны признают и соглашаются с тем, что ипотека, возникающая по Договору о залоге, в силу статьи 69 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" от "16" июля 1998 года N 102-ФЗ распространяется на принадлежащее Залогодателю право аренды Залогодателя (далее - "Права аренды 1") по договору долгосрочной аренды земельного участка N М-09-029305, на котором находится Здание, заключенному 31.08.2005 г. между Залогодателем и Департаментом земельных ресурсов города Москвы, зарегистрированному Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Москве 05 октября 2005 года за N77-77-14/010/2005-1171, с учетом Дополнительного соглашения N1 от 01.03.2010 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 14 апреля 2010 года за N77-77-14/003/2010-381, с учетом Дополнительного соглашения N2 от 30.07.2012 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 21 сентября 2012 года за N77-77-14/033/2012-885, с учетом Дополнительного соглашения N3 от 31.07.2012 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 21 сентября 2012 года за N77-77-14/033/2012-886, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 21.09.2012 г. сделана запись регистрации N 77-77-14/033/2012-885 (далее - "Договор аренды 1"). Договор аренды 1 предусматривает предоставление на срок с 31.08.2005 г. по 31.08.2054 г. в аренду Залогодателю земельного участка общей площадью 4120 (четыре тысячи сто двадцать) кв.м, кадастровый номер 77:09:0005004:78, категория земель: земли населенных пунктов, эксплуатации административного здания, находящегося по адресу г.Москва, просп.Ленинградский, вл.47, строен.3 (далее - "Земельный участок 1").

Согласно п.1.6 Договора залога стороны признают и соглашаются с тем, что ипотека, возникающая по Договору о залоге, в силу статьи 69 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" от "16" июля 1998 года N 102-ФЗ распространяется на принадлежащую Залогодателю долю в праве собственности в общем имуществе здания, в котором находится Помещение, включая принадлежащее Залогодателю право аренды земельного участка (далее - "Права аренды 2") по договору аренды земельного участка N М-09-029307, на котором расположено здание, в котором находится Помещение, заключенному 31 августа 2005 г. между Залогодателем и Департаментом земельных ресурсов города Москвы, зарегистрированному Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Москве 05 октября 2005 года за N77-77-14/010/2005-1172, с учетом Дополнительного соглашения N1 от 02.04.2010 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 11 июня 2010 года за N77-77-14/005/2010-11, с учетом Дополнительного соглашения N2 от 28.03.2012 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве

18 мая 2012 года за N 77-77-14/017/2012-291, с учетом Дополнительного соглашения N 3 от 29.03.2012 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 18 мая 2012 года за N 77-77-14/017/2012-296, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 18.05.2015 г. сделана запись регистрации N 77-77-14/017/2012-291 (далее - "Договор аренды 2"). Договор аренды предусматривает предоставление на срок до 31.08.2054 г. в аренду Залогодателю земельного участка общей площадью 5308 (Пять тысяч триста восемь) кв.м, кадастровый номер 77:09:0005004:89, категория земель: земли населенных пунктов, эксплуатации административных помещений; эксплуатации административных помещений; эксплуатации помещений для проведения научно-исследовательских работ и производства кинофотоматериалов, находящегося по адресу г.Москва, просп.Ленинградский, вл.47, строен.2 (далее - "Земельный участок 2").

В соответствии с Отчетом об оценке ООО "Трансэнергоресурс" N 152 от 14 августа 2018 рыночная стоимость предмета ипотеки: здания общей площадью 9749,2 (девять тысяч семьсот сорок девять 2/10) квадратных метров, кадастровый номер 77:09:0005004:1094, расположенное по адресу г.Москва, проспект Ленинградский, дом 47, строение 3, и представляющее собой нежилое здание, назначение: административное, 6-этажный, инв.N 2161/8, литр.8, составляет 787 912 000 рублей, с учетом НДС; нежилых помещений общей площадью 9397,9 (девять тысяч триста девяносто семь 9/10) квадратных метров, кадастровый номер 77:09:0005004:9138 (согласно выписке из ЕГРН от 19.06.2018 г.), расположенные в здании по адресу: г.Москва, проспект Ленинградский, д.47, стр.2, и представляющие собой нежилые помещения: номера на поэтажном плане в соответствии с Выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 16.10.2012 г. N06/018/2012-634: подвал, помещение II - комнаты с 1 по 39, 39а, с 40 по 56, цокольный, помещение II - комнаты с 1 по 28; помещение II а - комнаты с 1 по 55; чердак, помещение III - комнаты с 1 по 52, этаж 1, помещение II - комнаты с 1 по 60, 60а, с 61 по 71, 71а, 71б, с 72 по 78; этаж 2, помещение II - комнаты с 1 по 17, 17а, с 18 по 24, 24а, 25; помещение III - комнаты c 1 по 22, 22а, с 23 по 44; этаж 3, помещение III - комнаты 1, 2, 2а, 2б, с 3 по 19, 19а, с 20 по 23; помещение IV - комнаты с 1 по 29, 29а, с 30 по 37, 37а, 37б, 38; этаж 4, помещение II - комнаты с 1 по 41, 41а, с 42 по 66 -696 720 000 рублей, с учетом НДС; права аренды Залогодателя (далее - "Права аренды 1") по договору долгосрочной аренды земельного участка N М-09-029305, на котором находится Здание, заключенному 31.08.2005 г. между Залогодателем и Департаментом земельных ресурсов города Москвы, зарегистрированному Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Москве 05 октября 2005 г. за N77-77-14/010/2005-1171, с учетом Дополнительного соглашения N1 от 01.03.2010 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 14 апреля 2010 года за N77-77-14/003/2010-381, с учетом Дополнительного соглашения N2 от 30.07.2012 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 21 сентября 2012 года за N77-77-14/033/2012-885, с учетом Дополнительного соглашения N3 от 31.07.2012 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 21 сентября 2012 года за N77-77-14/033/2012-886, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 21.09.2012 г. сделана запись регистрации N 77-77-14/033/2012-885 (далее - "Договор аренды 1"). Договор аренды 1 предусматривает предоставление на срок с 31.08.2005 г. по 31.08.2054 г. в аренду Залогодателю земельного участка общей площадью 4120 (четыре тысячи сто двадцать) кв. м, кадастровый номер 77:09:0005004:78, категория земель: земли населенных пунктов, эксплуатации административного здания, находящегося по адресу г. Москва, просп.Ленинградский, вл.47, строен.3, составляет 145 267 000,00 рублей, с учетом НДС; право аренды земельного участка (далее - "Права аренды 2") по договору аренды земельного участка N М-09-029307, на котором расположено здание, в котором находится Помещение, заключенному 31 августа 2005 года между Залогодателем и Департаментом земельных ресурсов города Москвы, зарегистрированному Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Москве 05 октября 2005 года за N77-77-14/010/2005-1172, с учетом Дополнительного соглашения N1 от 02.04.2010 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 11 июня 2010 года за N77-77-14/005/2010-11, с учетом Дополнительного соглашения N2 от 28.03.2012 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 18 мая 2012 года за N77-77-14/017/2012-291, с учетом Дополнительного соглашения N3 от 29.03.2012 г., зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве 18 мая 2012 года за N77-77-14/017/2012-296, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 18.05.2015 г. сделана запись регистрации N 77-77-14/017/2012-291 (далее - "Договор аренды 2"). Договор аренды предусматривает предоставление на срок до 31.08.2054 г. в аренду Залогодателю земельного участка общей площадью 5308 (Пять тысяч триста восемь) кв.м, кадастровый номер 77:09:0005004:89, категория земель: земли населенных пунктов, эксплуатации административных помещений; эксплуатации административных помещений; эксплуатации помещений для проведения научно-исследовательских работ и производства кинофотоматериалов, находящегося по адресу г.Москва, просп.Ленинградский, вл.47, строен.2, составляет 184 660 000 рублей, с учетом НДС.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств СТАБИЛАК ЛИМИТЕД по Кредитному соглашению N 00XM5L об открытии невозобновляемой кредитной линии в иностранной валюте от 26.11.2012 г. между истцом и ответчиком - Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" был заключен Договор о залоге N 00XM5Z002 от 05.12.2012 г. (далее - Договор залога), по условиям которого ответчик передает в залог Банку имущество, принадлежащее Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" на праве собственности, перечень которого определен в Приложении N 1 к Договору о залоге N 00XM5Z002 от 05.12.2012 г.

В соответствии с Приложением N 1 к Договору о залоге N 00XM5Z002 от 05.12.2012 г. залоговая стоимость предмета залога составляет 2.117.500,00 руб.

Также в обеспечение надлежащего исполнения обязательств СТАБИЛАК ЛИМИТЕД по Кредитному соглашению N 00XM5L об открытии невозобновляемой кредитной линии в иностранной валюте от 26.11.2012 г. между истцом и ответчиком - Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" был заключен Договор о залоге N 00XM5Z003 от 05.12.2012 г. (далее - Договор залога), по условиям которого ответчик передает в залог Банку имущество, принадлежащее Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "АВИОН КОРПОРЭЙТ БИЗНЕС ЦЕНТР (КИПР) ЛИМИТЕД" на праве собственности, перечень которого определен в Приложении N 1 к Договору о залоге N 00XM5Z003 от 05.12.2012 г.

В соответствии с Приложением N 1 к Договору о залоге N 00XM5Z003 от 05.12.2012 г. залоговая стоимость предмета залога составляет 4.387.384,00 руб.

В соответствии со ст.334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

В соответствии со ст.337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В соответствии со ст.348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства. Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, за исключением случаев, если по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее.

В соответствии со ст.349 ГК РФ обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрено обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества во внесудебном порядке допускается на основании соглашения залогодателя и залогодержателя, если иное не предусмотрено законом.

В соответствии с пп.4 п.1 ст.54 Федерального закона от 16.07.1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости" начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а в случае спора - самим судом. Если начальная продажная цена заложенного имущества определяется на основании отчета оценщика, она устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика.

Принимая во внимание отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих исполнение Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "СТАБИЛАК ЛИМИТЕД" своих обязательств перед истцом по Кредитному соглашению N 00ХМ5L от 26.11.2012 г., суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование АО "АЛЬФА-БАНК" об обращении взыскания в счет погашения задолженности указанной компании в размере 55 348 942,36 долларов США на предмет залога по Договору об ипотеке N 00ХМ5Z001 от 26.11.2012 г., Договору о залоге N 00XM5Z002 от 05.12.2012 г., Договору о залоге N 00XM5Z003 от 05.12.2012 г.

Выводы суда о стоимости заложенного имущества основаны на данных представленного истцом Отчета об оценке ООО "Трансэнергоресурс" N 152 от 14.08.2018 г., являющегося относимым и допустимым доказательством по настоящему делу.

Доводы ответчика, связанные с несогласием с вышеуказанным отчетом, подлежат отклонению как несостоятельные.

Согласно пункту 6 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.1998 г. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге", если при рассмотрении указанных споров по инициативе любой из заинтересованных сторон будут представлены доказательства, свидетельствующие о том, что рыночная стоимость имущества, являющегося предметом залога, существенно отличается от его оценки, произведенной сторонами в договоре о залоге, арбитражный суд может предложить лицам, участвующим в деле, принять согласованное решение или определить начальную продажную цену такого имущества в соответствии с представленными доказательствами независимо от его оценки сторонами в договоре о залоге. При наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества.

Однако относимых и допустимых доказательств того, что стоимость заложенного имущества существенно изменилась, ответчиками в материалы дела не представлено, ходатайство о назначении по делу судебной оценочной экспертизы ответчиком не заявлено (ст.9, ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В материалы дела истцом представлен Отчет об оценке ООО "Трансэнергоресурс" N 152 от 14 августа 2018 года, в соответствии с которым рыночная стоимость предмета ипотеки по Договору об ипотеке N 00XM5Z001 от 26.11.2012 г. составила 1 814 559 000,00 рублей, с учетом НДС.

Исходя из установленной в отчете "Трансэнергоресурс" рыночной стоимости предмета ипотеки была определена начальная продажная стоимость предмета ипотеки.

Правильность установленной в отчете ООО "Трансэнергоресурс" рыночной стоимости имущества подтверждается также отчетом оценщика ООО "Аудит и Консалтинг" N 3482-18 от 30.10.2018 г., представленным Банком в материалы дела. Рыночная стоимость предмета ипотеки, установленная в этом отчете, составила 1 811 121 000,00 рублей, с учетом НДС, что максимально приближено к данным отчета ООО "Трансэнергоресурс" и еще раз подтверждает их правильность.

Отчет об оценке рыночной стоимости имущества компании "Кушман энд Вейкфилд" от 30.06.2016 г. и ООО "Коллиерз Интернешнл" от 10.10.2016 г., на которые ссылается ответчик, возражая против оценки ООО "Трансэнергоресурс", в соответствии с ч.6 ст.10 и ч.2 ст.12 Федерального закона об оценочной деятельности не являются надлежащим доказательством в силу их давности и неактуальности содержащихся в них данных.

Кроме того, та же оценочная компания ООО "Коллиерз Интернешнл", на отчет которой за 2016 год ссылается ответчик, в июле 2018 года оценила спорное имущество в размере 1 794 000 000 рублей (отчет от 20.07.2018 г. N 124.07.2018). Как видно, значение рыночной стоимости спорного имущества, указанное в актуальном отчете ООО "Коллиерз Интернешнл", также приближено по значению к рыночной стоимости, установленной ООО "Трансэнергоресур".

При этом необходимо обратить внимание, что ни Кредитным соглашением, ни Договором ипотеки стороны не согласовывали какого-либо перечня оценщиков для целей определения рыночной стоимости недвижимого имущества в случае обращения на него взыскания в судебном порядке.

В п.4.9 Кредитного соглашения, на который ссылается Ответчик, определен круг независимых оценщиков для ежегодного определения рыночной стоимости предмета ипотеки с целью определения предельной совокупной задолженности по кредитам в процентном соотношении к рыночной стоимости обеспечения (п.4.10 Кредитного соглашения). Данное условие регулирует взаимоотношения Банка и заемщика, и не распространяется на условия Договора ипотеки.

Доводов ответчика о проведении оценки без осмотра объекта оценки, в том числе внутренних частей здания и имущества, также несостоятельны, поскольку оценка проводилась по техническому заданию Банка, в котором были указаны все существенные характеристика объектов, необходимые для проведения оценки. Примененные оценщиком подходы к оценке (сравнительный и доходный) не предполагают непосредственного выезда на объект оценки и его осмотра.

В отношении довода ответчика об отсутствии у Банка права требования обращения взыскания на заложенное имущество в связи с тем, что сумма неисполненных обязательств Заемщика составляет менее 5% от стоимости заложенного имущества, апелляционный суд учитывает следующее.

В соответствии с пунктом 2.2. Соглашения кредиты предоставляются на основании заключаемых между Кредитором и Заемщиком Дополнительных соглашений, составленных по форме, приведенной в Приложении N 1 к Соглашению. Валютой Кредитов являются доллары США. В соответствии с пунктом 3.1. Соглашения за пользование каждым кредитом Заемщик уплачивает Кредитору проценты по ставке из расчета ставка LIBOR USD 3 М +7,4 % годовых, если иной процент не установлен соответствующим Дополнительным соглашением. В соответствии с пунктом 3.3. Соглашения проценты уплачиваются Заемщиком ежемесячно 25 числа каждого месяца.

В рамках Соглашения между Банком и Заемщиком было заключено Дополнительное соглашение N 00ХМ5Т001 от 26.11.2012 г., в соответствии с которым Кредитор предоставил Заемщику кредит в размере 62 000 000 (шестьдесят два миллиона) долларов США. За пользование кредитом Заемщик уплачивает Кредитору проценты по ставке из расчета ставка LIBOR USD ЗМ +7,4 % годовых, в период с 26.11.2012 г. по 27.04.2014 г. (включительно), ставка LIBOR USD ЗМ +6,5 % годовых, в период с 28.04.2014 г. до окончания срока действия Соглашения, если иной процент не установлен соответствующим Дополнительным соглашением.

В рамках Соглашения между Банком и Заемщиком было заключено Дополнительное соглашение N 00ХМ5Т002 от 05.12.2012 г., в соответствии с которым Кредитор предоставил Заемщику кредит в размере 13 000 000 (тринадцать миллионов) долларов США. За пользование кредитом Заемщик уплачивает Кредитору проценты по ставке из расчета ставка LIBOR USD ЗМ +7,4 % годовых, в период с 26.11.2012 г. по 27.04.2014 г. (включительно), ставка LIBOR USD ЗМ +6,5 % годовых, в период с 28.04.2014 г. до окончания срока действия Соглашения, если иной процент не установлен соответствующим Дополнительным соглашением.

Подпунктом "а" пункта 7.1. Кредитного соглашения установлено, что Банк вправе досрочно взыскать задолженность по кредиту в случае просрочки уплаты процентов.

В июне 2018 года Заемщиком были нарушены обязательства по уплате начисленных процентов за пользование кредитами. Сумма задолженности по начисленным процентам, не уплаченным в срок, составила 131 868,64 долларов США, в связи с чем Банком была досрочно истребована задолженность по кредитному соглашению, включая основной долг, проценты и договорные неустойки.

При этом требование Банка по досрочному погашению задолженности ответчиком не оспаривалось.

Размер задолженности заемщика по кредитному соглашению составил 55 348 942,36 долларов США, из них, 52 786 200,00 долларов США - просроченный основной долг, 531 141,53 долларов США - просроченные проценты, 25 725,23 долларов США - неустойка за несвоевременное погашение процентов, 2 005 875,60 долларов США - неустойка за несвоевременное погашение основного долга, что подтверждается представленным в материалы дела выписками по ссудном и расчетному счету, а также выписками по счетам учета просроченной задолженности и процентов.

Именно эта задолженность послужила основанием для предъявления Банком требования об обращении взыскания на ипотеку.

Довод об отсутствии отчета об оценке рыночной стоимости автомобильной парковки, залог которой оформлен договором о залоге N 00XM5Z003 от 05.12.2012 г. со ссылкой на пп.4 и.2 Закона об ипотеке, заявленный ответчиком в апелляционной жалобе, противоречит закону и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с Договором о залоге N 00XM5Z003 от 05.12.2012 г., заключенным между Банком и Ответчиком в залог банку было передан перечень движимого имущества, в том числе -автомобильная парковка, расположенная по адресу: г.Москва, Ленинградский проспект, д.47, стр.2,3, инвентарный номер АВН000015. Переданная в залог автомобильная парковка представляет собой комплекс движимого имущества: покрытие парковки, столбы и иное оборудование. Передача такого имущества в залог регулируется общими положениями параграфа 3 ГК РФ, при этом специальные нормы закона об ипотеке в этом случае не применяются, в связи с чем ссылка ответчика на п.2 Закона об ипотеке безосновательна.

В соответствии с п.1 ст.340 ГК РФ стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом. Согласно п. 3 той же статьи, если иное не предусмотрено законом, соглашением сторон или решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, согласованная сторонами стоимость предмета залога признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении на него взыскания.

В договоре залога стороны установили залоговую стоимость автомобильной парковки - 1 410 487,00 рублей. Согласно нормам ст.340 ГК РФ начальная продажная стоимость предмета залога определяется судом исходя из указанной в договоре залоговой стоимости имущества. При этом закон не содержит норм, обязывающих залогодержателя в обязательном порядке пересматривать залоговую стоимость на дату обращения взыскания на имущество.

Ответчик каких-либо доказательств отличия действительной стоимости заложенного имущества от указанной в договоре в суд первой инстанции не представил.

Ссылка заявителей апелляционных жалоб о том, что Частная акционерная компания с ограниченной ответственностью "СТАБИЛАК ЛИМИТЕД" (STABILAC LIMITED) надлежащим образом не извещена судом первой инстанции о времени и месте рассмотрения спора, подлежит отклонению в связи со следующим.

Согласно части 5 статьи 121 АПК РФ иностранные лица извещаются арбитражным судом по правилам, установленным в главе 12 Кодекса, если иное не предусмотрено Кодексом или международным договором Российской Федерации.

В силу части 3 статьи 3 АПК РФ, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила судопроизводства, чем те, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о судопроизводстве в арбитражных судах, применяются правила международного договора.

Так как и Российская Федерация, и Республика Кипр являются участниками Конвенции от 15.11.1965 г. "О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам", то к порядку уведомления компании STABILAC LIMITED, являющейся юридическим лицом по законодательству Республики Кипр, применяются нормы названной Конвенции.

В силу статьи 10 Конвенции, если запрашиваемое государство не заявляет возражений, настоящая Конвенция не препятствует возможности непосредственно посылать по почте судебные документы лицам, находящимся за границей.

При присоединении к Конвенции Республикой Кипр оговорок о неприменении порядка извещения, предусмотренного статьей Конвенции, сделано не было.

Из материалов дела следует, что направленное по почте определение суда первой инстанции о принятии искового заявления к производству и назначении судебного заседания было направлено в адрес третьего лица по месту его нахождения в Республике Кипр, однако не было им получено (т.10 л.д.99).

Согласно отчету об отслеживании отправления (т.5 л.д.2), соответствующее судебное уведомление в адрес третьего лица прибыло по адресу местонахождения третьего лица, указанному, помимо прочего, в Кредитном договоре с истцом, 10.10.2018 г., однако попытка вручения оказалась неудачной (т.5 л.д.3).

В силу пунктов 1-3 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если адресат отказался от получения копии судебного акта и этот отказ зафиксирован организацией почтовой связи или арбитражным судом; несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд; копия судебного акта не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд с указанием источника данной информации.

Доводы заявителей жалоб о том, что на основании Пункта VIII Заявлений РФ по Гаагской конвенции действие конвенции приостановлено, отклоняются апелляционным судом, поскольку соответствующее заявление, согласно размещенной на официальном сайте Министерства Юстиции Российской Федерации информации, распространяется только на одно государство - США.

Таким образом, третье лицо было надлежащим образом извещено судом первой инстанции о рассмотрении дела.

Более того, истец, в порядке оказания содействия суду, также направил в адрес ответчика копию определения о принятии искового заявления к производству и назначении по делу предварительного судебного заседания путем использования услуг организации DHL. Уведомление, направленное истцом, было доставлено адресату (т.5 л.д.17,18).

При таких обстоятельствах довод заявителей жалоб о ненадлежащем уведомлении третьего лица о рассмотрении спора в суде первой инстанции является необоснованным.

Довод ответчика о том, что определением Арбитражного суда г.Москвы об исправлении опечаток от 14.12.2018 г. изменено содержание решения суда по настоящему делу, апелляционным судом также отклоняется.

Так, судом первой инстанции в обжалуемом определении были исправлены опечатки в части установления начальной продажной цены заложенного недвижимого имущества.

С учетом определения об исправлении опечатки, рыночная цена объектов недвижимого имущества, на которые следует обратить взыскание, определена в сумме, соответствующей указанной истцом в исковом заявлении, а также сумме, указанной в Отчете об оценке ООО "Трансэнергоресурс" N 152 от 14.08.2018 г., на данных которого Банк основывал свои требования.

Именно те значения продажной цены заложенного имущества, которые указаны в вышеназванном отчете и в исковом заявлении, оценивались и проверялись судом первой инстанции, и именно они признаны обоснованными. В пользу данного вывода свидетельствует и то, что согласно оглашенной судом первой инстанции резолютивной части решения исковые требования были удовлетворены в полном объеме.

Исходя из изложенного, апелляционный суд приходит к выводу, что исправление опечатки не повлекло изменение содержания решения суда и не повлияло на выводы суда по существу спора, изложенные в решении.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого решения Арбитражного суда города Москвы.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

На основании вышеизложенного, и руководствуясь ст.ст. 266-268, п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 29.01.2019 г. по делу N А40-202772/18 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Определение Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2018 года по делу N А40-202772/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в части определения и в течении двух месяцев в части решения со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.О. Петрова

Судьи

Е.Ю. Башлакова-Николаева М.Е. Верстова