Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2019 г. N 09АП-11289/19

г. Москва

02 апреля 2019 г.

Дело N А40-173463/16

Резолютивная часть постановления объявлена 28.03.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 02.04.2019.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи.Г. Нагаева,

судей А.Н. Григорьева, В.С. Гарипова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2019 г.

по делу N А40-173463/16 вынесенное судьей Е.В. Луговик,

об отказе во введении наблюдения в отношении АО "ГУ ЖКХ"

при участии в судебном заседании:

от АО "ГУ ЖКХ" - Спирина Т.Н. по дов. от 13.02.2019

от ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" - Демидов А.А. по дов. от 25.12.2018

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.09.2016 возбуждено производство по делу на основании заявления МУП г. Астрахани "Коммунэнерго" б/н, б/д о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного общества "Главное управление жилищно-коммунального хозяйства". Определением суда от 28 ноября 2016 г. заявление МУП г. Астрахани "Коммунэнерго" о признании несостоятельным (банкротом) АО "ГУ ЖКХ" оставлено без рассмотрения.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" о признании несостоятельным (банкротом) АО "ГУ ЖКХ" Определением от 01.02.2019 Арбитражный суда г. Москвы признал необоснованным заявление ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" о признании несостоятельным (банкротом) АО "ГУ ЖКХ" и отказал во введении наблюдения в отношении АО "ГУ ЖКХ". Заявление ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" о признании несостоятельным (банкротом) АО "ГУ ЖКХ" оставлено без рассмотрения.

Не согласившись с вынесенным определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2019 ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" 12.02.2019 посредством электронной системы подачи документов "Мой Арбитр" обратилось с апелляционной жалобой на указанное определение, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представитель АО "ГУ ЖКХ" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как было установлено судом первой инстанции, по состоянию на 24 мая 2018 г. АО "ГУ ЖКХ", отвечает признакам субъекта естественных монополий в сфере топливно-энергетического комплекса, а также комплекса водоснабжения и водоотведения с использованием централизованных систем, систем коммунальной инфраструктуры, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль. Следовательно, в случае инициирования процедуры банкротства в отношении АО "ГУ ЖКХ" должны применятся положения п.3 ст. 197 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве).

В соответствии со ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. 1 ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Специальные правила, регулирующие особенности банкротства субъектов естественных монополий установлены параграфом 6 "Банкротство субъектов естественных монополий" главы IX Закона о банкротстве. В соответствии с п. 1 ст. 197 Закона о банкротстве, для целей указанного Закона под субъектом естественной монополии понимается организация, осуществляющая производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии.

Согласно абз. 2 ст. 3 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (далее - Закон о естественных монополиях), под субъектом естественной монополии понимается хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии, а под естественной монополией - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Статьей 4 названного Закона предусмотрено, что к субъектам естественных монополий относятся хозяйствующие субъекты, оказывающие, в частности, услуги по передаче тепловой энергии; водоснабжению и водоотведению с использованием централизованных систем, систем коммунальной инфраструктуры.

Согласно п. 6 ст. 2 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О водоснабжении и водоотведении" гарантирующая организация - организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение, определенная решением органа местного самоуправления (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом), которая обязана заключить договор холодного водоснабжения, договор водоотведения, единый договор холодного водоснабжения и водоотведения с любым обратившимся к ней лицом, чьи объекты подключены (технологически присоединены) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

По смыслу п. 27 приказа Федеральной службы по тарифам от 13.10.2010 N 481-э "Об утверждении Порядка рассмотрения документов, представляемых для принятия решения о введении, изменении или прекращении регулирования деятельности субъектов естественных монополий, и перечня таких документов" для признания лица субъектом естественной монополии необходимо одновременное наличие двух условий: 1) наличие в собственности или на иных законных основаниях имущества, предназначенного для производства товаров (оказания услуг) в сферах, указанных в ст. 4 Закона о естественных монополиях; 2) фактическое осуществление хозяйствующим субъектом деятельности на соответствующем товарном рынке в условиях естественной монополии.

ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" не представлено доказательств того, что судебный пристав-исполнитель в рамках исполнительного производства производил действия по розыску и оценке имущества должника; судебным приставом-исполнителем постановлений о наложении ареста на имущество не выносилось, действия по обращению взыскания на имущество должника, указанное в п. 1 - 3 п. 1 ст. 94 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - Закон об исполнительном производстве), не совершалось и того, что имущества должника недостаточно для удовлетворения требований заявителя.

Кроме того, по смыслу Закона N 147-ФЗ, не включение организации в реестр субъектов естественных монополий не свидетельствует об отсутствии у нее статуса субъекта естественных монополий с учетом осуществляемой ею деятельности.

Пунктом 3 ст. 197 Закона о банкротстве установлено, что дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и об уплате обязательных платежей к должнику - субъекту естественной монополии в совокупности составляют не менее чем один миллион рублей. Указанные требования должны быть подтверждены исполнительным документом и не удовлетворены в полном объеме путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в п. 1 - 3 п. 1 ст. 94 Закона об исполнительном производстве.

Субъект естественной монополии считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение шести месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно п. 1 - 3 п. 1 ст. 94 Закона об исполнительном производстве в случае, отсутствия у должника-организации денежных средств, достаточных для удовлетворения требований, содержащихся в исполнительном документе, взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее указанной организации на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (за исключением имущества, на которое в соответствии с законодательством Российской Федерации не может быть обращено взыскание), независимо от того, где и в чьем фактическом пользовании оно находится, в следующей очередности: в первую очередь - на движимое имущество, непосредственно не участвующее в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг, в том числе на ценные бумаги (за исключением ценных бумаг, составляющих инвестиционные резервы инвестиционного фонда), предметы дизайна офисов, готовую продукцию (товары), драгоценные металлы и драгоценные камни, изделия из них, а также лом таких изделий; во вторую очередь - на имущественные права, непосредственно не используемые в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг; в третью очередь - на недвижимое имущество, непосредственно не участвующее в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг.

Таким образом, условием для возбуждения дела о банкротстве субъекта естественных монополий является исчерпание возможности удовлетворения требований кредитора путем обращения взыскания на имущество должника.

Основным видом деятельности должника является деятельность, связанная с обеспечением военной безопасности (ОКВЭД 84.22), забор и очистка воды для питьевых и промышленных нужд (36.00.1, 36.00.2), сбор и обработка сточных вод (37.00). Согласно п. 4.1 Устава Общество осуществляет свою деятельность в целях удовлетворения потребителей в производстве товаров, работ и услуг для обеспечения обороноспособности Российской Федерации; предметом деятельности должника является забор и очистка воды для питьевых и промышленных нужд, доведение ее до питьевого качества и распределение потребителям; оказание услуг, связанных с транспортировкой воды; удаление и очистка сточных вод, отходов и аналогичная деятельность; оказание услуг связанных с транспортировкой сточных вод (п.4.2 Устава).

АО "ГУ ЖКХ" обладает правом собственности на объекты имущественного комплекса, необходимые для предоставления услуг холодного водоснабжения и водоотведения на территории Мурманской области в г. Полярный, г. Заозерск, г. Гаджиево, пос. Оленья Губа, ЗАТО поселок Видяево, о чем представлены в материалы дела копии свидетельств о государственной регистрации права.

Постановлением Администрации муниципального образования Закрытое административно-территориальное образование Александровск Мурманской области от 16.04.2013 N 978 (внесены изменения о переименовании гарантирующей организации постановлением от 23.04.2015 N 1063) АО "ГУ ЖКХ" определено гарантирующей организацией для централизованной системы холодного водоснабжения и водоотведения города Полярного, города Гаджиево и населенного пункта Оленья Губа ЗАТО Александровск.

Постановлением Администрации Закрытого административно-территориального образования города Заозерска Мурманской области (Администрация ЗАТО города Заозерска) от 05.09.2013 N 740 (внесены изменения о переименовании гарантирующей организации постановлением от 02.04.2015 N 228) АО "ГУ ЖКХ" наделено статусом гарантирующей организации в сфере холодного водоснабжения и водоотведения на территории ЗАТО города Заозерска Мурманской области.

Постановлением Комитета по тарифному регулированию Мурманской области от 16.12.2016 N 54/17, в соответствии с Федеральным законом от 17.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", постановлениями Правительства Российской Федерации от 13.05.2013 N 406 "О государственном регулировании тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения", от 30.04.2014 N 400 "О формировании индексов изменения размера платы граждан за коммунальные услуги в Российской Федерации", Законом Мурманской области от 14.11.2014 N 1791-01-ЗМО "О льготных тарифах на услуги в сфере водоснабжения и водоотведения на территории Мурманской области", постановлением Губернатора Мурманской области от 30.11.2016 N 167-ПГ "Об утверждении предельных (максимальных) индексов изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в муниципальных образованиях Мурманской области на 2017 - 2018 годы", постановлением Правительства Мурманской области от 24.06.2015 N 265-ПП "Об утверждении положения о Комитете по тарифному регулированию Мурманской области", установлены тарифы на услуги, оказываемые АО "ГУ ЖКХ" в сфере водоснабжения и водоотведения для населения и прочих потребителей.

С целью предоставления коммунальных услуг населению численностью 43 906 человек и прочим потребителям АО "ГУ ЖКХ" заключено 464 договора холодного водоснабжения и водоотведения, в том числе: - государственный контракт холодного водоснабжения и водоотведения N 51-02-65/П от 14.12.2017 местом исполнения которого является: Российская Федерация, Мурманская область, ЗАТО Александровск (потребители Минобороны России в гарнизонах - Полярный, Оленья Губа, Гаджиево); ЗАТО Видяево (потребители Минобороны России в гарнизоне Видяево); ЗАТО город Заозерск (потребители Минобороны России в гарнизоне Заозерск) (п.3 Договора); - единый договор холодного водоснабжения и водоотведения N 51-02-62/П от 01.12.2017, местом исполнения обязательств является: Российская Федерация, Мурманская область, МКД г. Полярный, ул. Комсомольская, д.18, ул. Фисановича, д.4, МКД г. Гаджиево, ул. Гаджиева, д.26, 27, 29, 30, 31; п. Видяево, ул. Заречная, д.15 (п. 3 Договора); - единый договор холодного водоснабжения и водоотведения N 51-02-80/П от 15.12.2017, местом исполнения обязательств является: Российская Федерация, Мурманская область, город Полярный, 108 многоквартирных домов, обслуживаемых ООО "УК "Домоуправление" (п.3 Договора); - договор на отпуск питьевой воды и прием сточных вод N В/12-6 от 01.01.2012, местом исполнения обязательств является: Мурманская область, ЗАТО Видяево, 50 жилых домов, обслуживаемых УО - МБУ "Управление муниципальной собственностью" ЗАТО Видяево (Приложение N 3 к Договору); - договор холодного водоснабжения и водоотведения N 0/2015-3 ЖФ от 01.01.2015, местом исполнения обязательств является: Мурманская область, п. Оленья Губа, 10 многоквартирных домов, обслуживаемых ООО "УК "Вьюжный" (Приложение N 2 к Договору). Потребители до настоящего времени получают от АО "ГУ ЖКХ" коммунальные услуги и производят оплату потребленного ресурса.

АО "ГУ ЖКХ" является единственной ресурсоснабжающей организацией поставки ресурсов: холодного водоснабжения и водоотведения, необходимых для предоставления коммунальных услуг и обеспечивает услугами 43 906 человек, обладает на праве собственности необходимым для такой деятельности имуществом; должник является субъектом естественной монополии, в связи с чем рассмотрение обоснованности заявления о признании его банкротом производится в соответствии со специальными нормами, предусмотренными параграфом 6 гл. IX Закона о банкротстве, а процедура наблюдения в отношении такого должника может быть введена лишь при наличии условий, предусмотренных ст. 197 Закона о банкротстве.

Таким образом, в наличие у должника имеется движимое и недвижимое имущество, дебиторская задолженность, числящихся по бухгалтерскому учету, в частности в собственности должника находится 88 единиц недвижимого имущества, общая балансовая стоимость имущества должника по состоянию на 24.05.2018 составляет 368 099 849,64 руб., о чем свидетельствует представленная в материалы дела Ведомость амортизации за апрель 2018 г.; дебиторская задолженность по состоянию на 31.03.2018 в сумме 8 654 900 000,00 руб., оборотные активы, в том числе материалы на сумму 1 978 194 000,00 руб., что подтверждено Бухгалтерским балансом на 31 марта 2018 г.

Ввиду вышеизложенного суд апелляционной инстанции находит несостоятельными доводы апелляционной жалобы о том, что АО "ГУ ЖКХ" в настоящее время не осуществляет естественно-монопольный вид деятельности, поскольку услуг как таковых не оказывает, а также о том, что отсутствуют в собственности объекты имущественного комплекса, необходимые для предоставления такой услуги.

Суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что возможность удовлетворения требований заявителя путем обращения взыскания на имущество должника не исчерпана, в связи с чем обращение ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" с заявлением о признании должника банкротом преждевременно.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2019 г. по делу N А40-173463/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Газпром межрегионгаз Калуга" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.С. Гарипов А.Н. Григорьев