Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2019 г. N 07АП-2301/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11 июня 2019 г. N Ф04-2433/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

9 апреля 2019 г.

Дело N А03-23842/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 апреля 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Усаниной Н.А.,
судей		Зайцевой О.О., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сперанской Н.В. без использования средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Локомотив-Юг" (N 07АП-2301/2019(1)) на определение от 15.02.2019 Арбитражного суда Алтайского края (судья Губарь И.А.) по делу N А03-23842/2018 по заявлению открытого акционерного общества Управляющая компания "Сибагромаш", г. Рубцовск Алтайского края (ОГРН 1042201822486, ИНН 2209027390) о признании общества с ограниченной ответственностью "Локомотив-Юг", г. Рубцовск Алтайского края (ОГРН 1122209000770, ИНН 2209041027) несостоятельным (банкротом).

УСТАНОВИЛ:

27 декабря 2018 года открытое акционерное общество Управляющая компания "Сибагромаш", г. Рубцовск Алтайского края (далее - ОАО УК "Сибагромаш") обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Локомотив-Юг", г. Рубцовск Алтайского края (далее - ООО "Локомотив-Юг") несостоятельным (банкротом) в связи с наличием просроченной свыше трех месяцев задолженности в сумме более 300 000 руб.

Определением от 15.02.2019 (резолютивная часть объявлена 11.02.2019) Арбитражного суда Алтайского края в отношении общества с ограниченной ответственностью "Локомотив -Юг", г. Рубцовск Алтайского края (ОГРН 1122209000770, ИНН 2209041027) введена процедуру наблюдения сроком до 17 июня 2019 года, утвержден конкурсным управляющим Кобзева Сергея Викторовича (ИНН 220911702820 СНИЛС 116-073-547 35), являющегося членом Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", 119071, г. Москва, Ленинский пр-т, д.29, стр. 8 (филиал в СФО 630049, г.Новосибирск, Красный проспект, 184, оф. 503; адрес Кобзева С.В.: 656015, г. Барнаул, а/я 3120), признаны обоснованными требования открытого акционерного общества Управляющая компания "Сибагромаш", г. Рубцовск Алтайского края (ОГРН 1042201822486, ИНН 2209027390) и включены в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Локомотив-Юг", г. Рубцовск Алтайского края (ОГРН 1122209000770, ИНН 2209041027) в следующем составе и размере: 744 380 руб. основного долга в третью очередь реестра, судебное заседание по заслушиванию отчета временного управляющего о результатах наблюдения назначено на 17 июня 2019 года на 10 час. 00 мин.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Локомотив-Юг" в поданной апелляционной жалобе просит отменить определение арбитражного суда от 15.02.2019, разрешить вопрос по существу, отказать по введении наблюдения и прекратить производство по делу о банкротстве или отменить обжалуемое определение в части выводов о недопустимости зачета после возбуждения производства по делу о банкротстве.

В обоснование апелляционной жалобы, ее податель ссылается на нарушение и неправильное применение судом норм материального права, ООО "Локомотив-ЮГ" правомерно заявило о зачете своих требований к ОАО УК "Сибагромаш" в счет исполнения обязательства по оплате денежной суммы по решению Арбитражного суда Алтайского края от 28.04.2018 по делу N А03-17746/2017, действующий Закон о банкротстве предусматривает запрет на прекращение обязательств должника зачетом только после вынесения арбитражный судом определения о введении наблюдения (пункт 1 статьи 63), на дату заявления ООО "Локомотив-Юг" о зачете письмом от 23.01.2019 по делу N А03-17746/2017 был принят судебный акт, которым окончено рассмотрение дела по существу, в связи с чем, не подлежит применению пункт 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 65 от 29.12.2001, прекращено исполнительное производство, ранее возбужденное на основании исполнительного листа по судебному акту по делу N А03-17746/2017, в связи с чем, не подлежит применению пункт 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 65 от 29.12.2001; на нарушение и неправильное применение норм процессуального права, в части отказа в приостановлении производства по рассмотрению обоснованности заявления ОАО УК "Сибагромаш" о признании ООО "Локомотив-Юг" несостоятельным (банкротом) и прекращении производства по делу о банкротстве.

ОАО УК "Сибагромаш", временный управляющий должника в представленных отзывах возражают относительно доводов апелляционной жалобы.

Лица, участвующие в деле банкротстве, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в апелляционный суд не направили, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает определение суда не подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела и установлено судом, общество с ограниченной ответственностью "Локомотив-Юг", г. Рубцовск Алтайского края (сокращенное наименование - ООО "Локомотив-Юг") зарегистрировано в качестве юридического лица (ОГРН 1122209000770, ИНН 2209041027).

Между ОАО УК "Сибагромаш" (арендодатель) и ООО "Локомотив-Юг" (арендатор) заключен договор аренды N 8.17 от 01.04.2017 (далее договор N 8.17), по условиям которого арендодатель передает во временное владение и пользование, а арендатор принимает за плату здание паровозного депо и подъездные железнодорожные пути, расположенные в г. Рубцовске Алтайского края, ул. Красная,100.

Согласно пункту 1.3 названного договора арендатор использует арендуемое имущество для размещения персонала и производственной деятельности. Срок действия договора установлен с 01.04.2017 по 31.03.2022 (пункт 1.4 договора N 8.17).

Пунктом 3.1 договора N 8.17 арендная плата определена в размере 130 000 руб. в месяц, которую арендатор на основании пункта 3.2 договора обязался уплачивать не позднее десятого числа месяца, следующего за расчетным. По акту приема-передачи имущества арендодатель передал ответчику здание паровозного депо и железнодорожные пути N 18, N 6 выгрузочный, N 3 до СП 11, N 13 деповской от стрелки N 5, N 1 маневровый, N 26 выгрузочный (мазут), N 21 весовой, N 9 погрузочный (приемотправление) от входного светофора М до стрелочного перевода N 27 (1100-м), N 8, N 22, N 4 с эстакадой к автомобильной весовой, N 10. В установленном порядке осуществлена государственная регистрация договора N 8.17.

Между ОАО УК "Сибагромаш" (арендодатель) и ООО "Локомотив-Юг" (арендатор) заключен договор аренды N 9.17 от 01.04.2017 (далее договор N 9.17), по условиям которого арендодатель передает во временное владение и пользование, а арендатор принимает за плату движимое и недвижимое имущество, необходимое для эксплуатации подъездных железнодорожных путей.

Согласно пункту 1.3 названного договора арендатор использует арендуемое имущество для производственной деятельности. Срок действия договора установлен с 01.04.2017 по 31.03.2022 (пункт 1.2 договора N 9.17).

Пунктом 3.1 договора N 9.17 арендная плата определена в размере 20 000 руб. в месяц, которую арендатор на основании пункта 3.2 договора обязался уплачивать не позднее десятого числа месяца расчетного месяца.

По акту приема-передачи имущества арендодатель передал ответчику 19 объектов аренды.

В связи с ненадлежащим исполнением арендатором обязательств по внесению арендных платежей по договорам N 8.17 и N 9.17, ОАО УК "Сибагромаш" по электронной почте направило ООО "Локомотив-Юг" письмо N 180 от 13.06.2017 с требованием исполнить обязательства по внесению арендных платежей за апрель и май 2017 года.

В ответ на данное письмо ООО "Локомотив-Юг" потребовало от ОАО УК "Сибагромаш" передачи паспорта путей (письмо без даты, входящий номер 353 от 14.06.2017). Аналогичное требование было изложено также в письме ООО "Локомотив Юг" (без даты, входящий номер 358 от 16.06.2017).

В связи с тем, что арендатор не оплатил долг, арендодатель направил ему уведомление о расторжении с 06.09.2017 договоров N 8.17 и N 9.17 (исх.N 261 от 04.08.2017), получено последним 09.08.2017, в виду не возврата арендатором арендодателю переданного в аренду имущества и не оплаты долга, арендодатель направил ему претензию от 04.09.2017, оставление которой без удовлетворения, явилось основанием для обращения ОАО УК "Сибагромаш" в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности.

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о банкротстве ООО "Локомотив-Юг" для целей введения в отношении последнего процедуры наблюдения, ОАО УК "Сибагромаш" обосновало свои требования к должнику судебным актом, принятым Арбитражным судом Алтайского края от 28.04.2018 г. по делу N А03-17746/2017, вступившим в законную силу, о взыскании с ООО "Локомотив-Юг" в пользу ОАО УК "Сибагромаш" 728 000 руб. долга, а также 16 380 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Согласно пункту 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должни-

ка банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее чем пятьсот тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено данным Законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 62 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено данным Законом, наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом в порядке, предусмотренном статьей 48 этого же Закона.

Согласно абзацу шестому пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве, определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 данного Закона, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда.

По результатам исследования и оценки, имеющихся в деле доказательств в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции признал заявление ОАО УК "Сибагромаш" обоснованным, ввел наблюдение и определил размер задолженности 744 380 руб. основного долга с отнесением в третью очередь, что соответствует положениям пункта 2 статьи 4, пункту 2 статьи 33, пункту 3 статьи 48 Закона о банкротстве.

Возражения должника относительно погашения долга путем заявления о зачете (письмо от 23.01.2019), отклонены судом, исходя из того, что зачет после возбуждения производства по делу о банкротстве недопустим. Определением от 10.01.2019 года судом возбуждено производство по делу о банкротстве ООО "Локомотив-Юг".

При этом, суд сослался на правовую позицию, отраженную пункте 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" (далее - Информационное письмо N 65), согласно которому, зачет встречного однородного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве. Данное разъяснение не утратило свою актуальность и при применении к должнику действующего Закона о банкротстве.

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции о невозможности должника рассчитаться с кредитором путем зачета в рамках дела о банкротстве, вопреки ошибочной позиции должника, обоснован и соответствует закону.

Доводы ООО "Локомотив-Юг" о нарушении судом норм процессуального права,

выразившихся в отказе судом в приостановлении производства по делу, не разрешении вопроса о прекращении производства по делу, отклоняются судом апелляционной инстанции за необоснованностью.

Оценив доводы ходатайства о приостановлении производства по делу, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что рассмотрение иска по делу N А03-1015/2019 не может препятствовать рассмотрению настоящего дела о банкротстве должника, производство по указанному делу инициировано должником после возбуждения производства по настоящему делу о банкротстве (определение о принятии иска по делу NА03-1015/2019 датировано 01.02.2019), заявление должника о зачете, на которое он ссылается в настоящем деле, датировано 23.01.2019, то есть, о зачете также заявлено после возбуждения производства по делу о банкротстве должника, при этом задолженность ООО "Локомотив-Юг" перед ОАО "УК "Сибагромаш" подтверждена судебным актом, вступившим в законную силу, не усмотрев правовых оснований для приостановления производства по делу (пункт 1 части 1 статьи 143 АПК РФ).

В силу абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае отсутствия средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

По смыслу разъяснений, изложенных в пункте 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве", производство по делу о банкротстве может быть прекращено, в том числе в ходе его рассмотрения, если будет обнаружено, что имеющегося у должника имущества (с учетом планируемых поступлений) недостаточно для осуществления расходов по делу о банкротстве.

Таким образом, некомпенсируемая недостаточность имущества должника для финансирования расходов по делу о его банкротстве может быть установлена в ходе рассмотрения дела, если потенциальная неизбежность такой недостаточности станет очевидной для конкурсного управляющего, кредиторов и суда по результатам исследования и оценки имеющихся в деле доказательств, в том числе, эффективности действий конкурсного управляющего, направленных на пополнение конкурсной массы, при использовании всего предложенного законодательством о банкротстве инструментария.

В связи с чем, на настоящей стадии рассмотрения дела ни арбитражный управляющий, ни кредиторы, ни арбитражный суд не располагают всей полнотой сведений, необходимых для такого вывода.

Суд первой инстанции правомерно указал на то, отсутствие финансирования про-

цедуры по смыслу закона должно создавать препятствие дальнейшему осуществлению процедуры банкротства, и именно в этом случае производство по делу подлежит прекращению, в настоящем деле выражена готовность финансирования необходимых расходов процедуры наблюдения (ОАО УК "Сибагромаш" заявлено в судебном заседании о готовности нести судебные расходы по процедуре наблюдения).

В связи с чем, вывод суда об отсутствии оснований для прекращения производства по делу и отказ в удовлетворении ходатайства должника о прекращении производства по делу о банкротстве, основан на правильном применении приведенных норм права в их толковании, данном высшей судебной инстанцией.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводы суда, основанные на фактических обстоятельствах, направлены на их переоценку и не свидетельствуют о нарушении норм права, которые в соответствии со статьей 270 АПК РФ могут быть основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

В связи с изложенным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 15.02.2019 (резолютивная часть объявлена 11.02.2019) Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-23842/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Локомотив-Юг" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

О.О.Зайцева Н.Н.Фролова