Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 апреля 2019 г. N 16АП-5668/17

г. Ессентуки

10 апреля 2019 г.

Дело N А15-2432/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 апреля 2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Марченко О.В., судей: Егорченко И.Н., Сулейманова З.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ковбуновой А.В. (до перерыва), и секретарем судебного заседания Наниковым Д.А. (после перерыва),

рассмотрев дело по иску общества с ограниченной ответственностью "Тайм" (ИНН 0543054707, ОГРН 1110507000042)

к открытому акционерному обществу "Буйнакский агрегатный завод" (ИНН 0543001141, ОГРН 1020502054792)

о признании недействительным решения заседания совета директоров от 29.03.2017, оформленного протоколом от 31.03.2017 и об обязании провести внеочередное общее собрание акционеров,

с участием третьего лица: общества с ограниченной ответственностью "Оборонрегистр" (ОГРН 1047796702843),

в отсутствие участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Тайм" (далее по тексту - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с иском к открытому акционерному обществу "Буйнакский агрегатный завод" (далее по тексту - завод) о признании недействительным решения заседания совета директоров от 29.03.2017, оформленного протоколом от 31.03.2017, и обязании в срок не позднее 70 дней с момента принятия решения суда провести внеочередное общее собрание акционеров.

Решением суда от 04.12.2017 иск удовлетворен.

Определением от 27.02.2018 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции; к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Оборонрегистр" (регистратор).

Постановлением суда апелляционной инстанции от 04.04.2018 решение суда от 04.12.2017 отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.19.2018 апелляционное постановление от 04.04.2018 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Постановлением апелляционного суда от 17.10.2018 решение от 04.12.2017 отменено, исковые требования удовлетворены. Суд пришел к выводу о том, что оспариваемые решения приняты при отсутствии кворума.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.12.2018 постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2018 в части признания недействительным решения заседания совета директоров ОАО "Буйнакский агрегатный завод" от 29.03.2017, оформленного протоколом от 31.03.2017, об отказе во включении в повестку дня внеочередного собрания акционеров вопроса об избрании совета директоров оставлено без изменения. В удовлетворении остальной части требования о признании недействительными решений заседания совета директоров от 29.03.2017 постановление от 17.10.2018 отменено, в удовлетворении иска отказано. Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2018 в части возложения на ОАО "Буйнакский агрегатный завод" обязанности в срок не позднее 70 дней с момента принятия судебного акта провести внеочередное собрание акционеров с повесткой дня, предложенной ООО "Тайм", отменено, дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Определением суда от 25.02.2019 судебное заседание откладывалось с указанием сторонам спора на необходимость совершения процессуальных действий.

Через систему "Мой арбитр"19.03.2019 от ответчика поступило ходатайство во исполнение определения суда от 25.02.2019 о приобщении к материалам дела приказа N 375 от 26.05.2016, распечатки с газеты "Буйнакские известия" с сообщением о проведении годового общего собрания акционеров ОАО "Буйнакский агрегатный завод" 18.05.2017, почтовых квитанций о направлении извещений акционерам о проведении годового общего собрания акционеров ОАО "Буйнакский агрегатный завод" 18.05.2017, Протокола заседания Совета директоров ОАО "БАЗ" от 04.04.2017, Протокола заседания Совета директоров ОАО "БАЗ" от 31.03.2017, решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 30.11.2017 по делу NА15-2342/2017, реестр акционеров получивших сообщение о проведении годового общего собрания акционеров ОАО "БАЗ" 18.05.2017.

Поскольку суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела судом первой инстанции, все дополнительные доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, подлежат приобщению к материалам дела.

От истца, ответчика и ООО "Оборонрегистр" поступили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие представителей.

На основании части 1 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 27.03.2019 объявлялся перерыв до 15 час. 45 мин. 03.04.2019.

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте апелляционного суда и в системе "Картотека арбитражных дел" на официальном сайте www.arbitr.ru.

Лица, участвующие в деле, явку полномочных представителей не обеспечили.

Дело рассмотрено в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей сторон, извещенных о месте и времени судебного заседания в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, оценив, представленные суду доказательства, выслушав мнение представителей сторон, приходит к следующему выводу.

Из материалов дела следует, что общество "Тайм" является владельцем 983900 акций ОАО "Буйнакский агрегатный завод", что составляет 25,5 процентов голосующих акций Общества.

24.03.2017 обществом "Тайм" направлено требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров со следующей повесткой дня:

1. О выплате дивидендов по результатам 2015 года. Решение по вопросу: Выплатить дивиденды по результатам 2015года.

2. Об избрании Совета директоров Общества. Для избрания в состав Совета директоров общества предложены следующие кандидатуры: Валиев З.С., Гадисов М.А., Кадыров С.Г., Омаров Т.Т., Омаров А.М., Омарова М.А., Сулейманов Ш.Г., Сулейманов Ю.А..

3. Избрание генерального директора общества. Предложена кандидатура Омарова А.М.

29.03.2017 ответчиком проведено заседание совета директоров, на котором принято решение, оформленное протоколом от 31.03.2017 о проведении внеочередного общего собрания акционеров, по требованию истца, 05.05.2017. При этом, как следует из протокола заседания, решения о проведении внеочередного общего собрания акционеров принято составом совета директоров, избранным на годовом общем собрании акционеров 21.05.2015.

Истец, обращаясь с иском о признании недействительными решений, указанных в протоколе заседания совета директоров ЗАО "Буйнакский агрегатный завод" от 31.03.2017 ссылается на то, что решение принято нелегитимным составом совета директоров.

Вместе с тем, из материалов дела следует и прямо указано в протоколе от 31.03.2017, что на заседании 29.03.2017 присутствовали члены совета директоров, избранные на годовом общем собрании в 2015 году (Джааев Г.Н. - председатель совета директоров), Егоркина Е.М. Нажмутдинов Н.М., Магомедов М.М., Джамалутдинов П.Д. и Мужаидов М.), поскольку полномочия совета директоров, избранного годовым общим собранием в 2016 году (Гаджимамаев С.А., Егоркина Е.М., Магомедов М.М., Нажмутдинов Н.М., Сулейманов М.Г., Омаров А.М. и Омаров М.А.), признаны недействительными с 28.03.2017 на основании вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 10.11.2016, оставленного без изменения постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2017 по делу N А15-3365/2016, которым, в том числе по иску общества, признаны недействительными решения годового общества собрания акционеров завода, оформленные протоколом от 26.05.2016.

При этом на дату проведения оспариваемого заседания совета директоров от 29.03.2017 полномочия состава совета директоров 2015 года, принимавшего решение о проведении внеочередного собрания акционеров по требованию истца, также были прекращены в связи с истечением срока и избранием нового состава совета директоров годовым общим собранием в 2016 году.

Таким образом, оспариваемое заседание совета директоров проводилось в период, когда полномочия совета директоров 2015 года были прекращены, а избрание совета директоров 2016 года признано недействительным вступившими в законную силу судебными актами.

Рассмотрев заявленное требование о возложении на ответчика обязанности провести внеочередное собрание акционеров с повесткой дня, предложенной обществом, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

В соответствии с частью 1 статьи 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" N 208-ФЗ от 26.12.1995 (далее по тексту - Закон об акционерных обществах) внеочередное общее собрание акционеров может быть проведено по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, в том числе, по требованию акционеров (акционера), владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества на дату предъявления требования.

В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания. В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров могут содержаться формулировки решений по каждому из этих вопросов, а также предложение о форме проведения общего собрания акционеров. В случае, если требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров содержит предложение о выдвижении кандидатов, на такое предложение распространяются соответствующие положения статьи 53 Закона (пункт 4 статьи 55 Закона об акционерных обществах).

В части 6 статьи 55 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что советом директоров (наблюдательным советом) решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве должно быть принято в течение пяти дней с даты предъявления требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, о созыве внеочередного общего собрания акционеров.

В случае, если в течение установленного Законом срока советом директоров общества не будет принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или будет принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров (часть 8 статьи 55 Закона об акционерных обществах).

Как следует из материалов дела по требованию истца проведено внеочередное общее собрание акционеров от 05.05.2017, по итогам которого составлен протокол от 11.05.2017.

Согласно протоколу от 11.05.2017 на указанном собрании, проведенном в заочной форме, рассмотрены и приняты решения по двум из предложенных истцом вопросов: о выплате дивидендов по результатам 2015 года и об избрании генерального директора завода.

При этом, пунктом 2 статьи 50 Закона N 208-ФЗ не исключается возможность проведения собрания по указанным вопросам в заочной форме.

Кроме того, из материалов дела следует, что вопрос о выплате дивидендов по итогам 2015 года рассмотрен на годовом общем собрании завода в 2016 году.

Согласно протоколу от 27.05.2016 принято решение не выплачивать дивиденды по результатам 2015 года.

Согласно протоколу годового собрания акционеров от 19.05.2017 вопрос об избрании членов совета директоров был вынесен и рассмотрен на годовом собрании акционеров в 2017 году, то есть после обращения истца с требованием о проведении внеочередного собрания по указанному вопросу.

Выполняя указания суда кассационной инстанции, суд апелляционной инстанции предложил сторонам спора представить доказательства извещения истца о проведении годового собрания 19.05.2017, доказательства выдвижения кандидатов в совет директоров, доказательства оспаривания принятых по указанному вопросу решений, доказательства проведения заводом в 2017 и 2018 годах годовых или внеочередных собраний по предложенным акционером (обществом с ограниченной ответственностью "Тайм") вопросам, в том числе по вопросу, отклоненному советом директоров (об избрании совета директоров), доказательства оспаривания обществом с ограниченной ответственностью "Тайм" или другими акционерами на момент вынесения судебного акта по рассматриваемому делу решений, принятых на внеочередном собрании от 05.05.2017, а также на тех собраниях, которые проводились в этот период; если такие собрания проводились, то каким образом нарушены и могут быть восстановлены законные права истца при удовлетворении требований заявленных в рамках дела N А15-2432/2017.

Обществом "Тайм" указанное определение суда не исполнено, запрашиваемые документы в материалы дела не представлены.

В силу положений статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В свою очередь ответчиком представлены сообщение о проведении 18.05.2017 годового общего собрания акционеров завода, опубликованное в печатном издании - газете Буйнакские ведомости", в котором указаны время и место проведения общего собрания, а также утвержденная повестка дня собрания, как это предусмотрено пунктом 1 статьи 26 Устава "Буйнакский агрегатный завод".

В повестку дня включены вопросы: об утверждении годового отчета общества за 2016; утверждении годовой бухгалтерской отчетности, в том числе о прибылях и убытках общества за 2016; утверждения распределения прибыли общества по результатам 2016; о размере, сроках и форме выплаты дивидендов за 2016; избрании членов Совета директоров общества; избрании членов ревизионной комиссии общества; утверждении аудитора общества.

Данное уведомления направлено ООО "Тайм" посредством почтовой службы, что подтверждается квитанцией об отправке от 27.04.2017. Кроме того, согласно реестру акционер - представителями ООО "Тайм" получены указанные уведомления 25.04.2017.

Истец данные обстоятельства не оспорил и не опроверг.

В материалы дела также не представлено доказательств того, что указанное решение от 18.05.2017 оспорено и признано недействительным.

При этом, в рамках дела N А15-2342/2017 Арбитражным судом Республики Дагестан рассмотрены требования общества с ограниченной ответственностью "ЗАО Мушарака", общества с ограниченной ответственностью "Тайм", Ахмедова Али-Омар Магомедовича, Ахмедова Курбанмагомеда Магомедовича, Ахмедова Закира Али-Омаровича, Ахмедова Ахмеда Али-Омаровича, Ахмедовой Асият Магомедовны, Ахмедова Абдулатипа Магомедовича, Омарова Магомеда Алиевича и Омаровой Зухры Давудгаджиевны о признании недействительным решения Совета директоров ОАО "Буйнакский агрегатный завод" от 04.04.2017 по второму вопросу повестки дня, оформленное протоколом заседания Совета директоров б/н от 04.04.2017 в части включения в список лиц, имеющих право участия во внеочередном собрании акционеров ОАО "Буйнакский агрегатный завод" 18.05.2017 - акционеров владельцев привилегированных именных бездокументарных акций общества типа "А" государственный регистрационный номер 2- 01-35455-Е от 09.06.1994.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 30.11.2017 в удовлетворении иска отказано.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что истец как акционер завода - ООО "Тайм" имел возможность на годовом собрании акционеров в 2017 году, то есть после обращения с требованием о проведении внеочередного собрания выразить свое волеизъявление по повестке дня общего собрания, в том числе и по вопросу избрания предлагаемых кандидатур в совет директоров завода и предложить своих кандидатов для избрания в совет директоров завода, однако доказательств принятия данных действий не представил, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отказе в удовлетворении требований о возложении на ОАО "Буйнакский агрегатный завод" обязанности в срок не позднее 70 дней с момента принятия судебного акта провести внеочередное собрание акционеров с повесткой дня, предложенной ООО "Тайм".

Учитывая допущенное судом первой инстанции нарушение процессуальной нормы права при принятии решения, принимая во внимание разъяснения данные в пункте 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" N 36 от 28.05.2009, решение Арбитражного суда Республики Дагестан 04.12.2017 по делу N А15-2432/2017 применительно к пункту 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Дагестан 04.12.2017 по делу N А15-2432/2017 отменить.

В удовлетворении требований о возложении на ОАО "Буйнакский агрегатный завод" обязанности в срок не позднее 70 дней с момента принятия судебного акта провести внеочередное собрание акционеров с повесткой дня, предложенной ООО "Тайм отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В.Марченко

Судьи

И.Н.Егорченко З.М.Сулейманов