Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2019 г. N 09АП-10482/19

г. Москва

15 апреля 2019 г.

Дело N А40-140251/13

Резолютивная часть определения объявлена 10 апреля 2019 года.

Определение изготовлено в полном объеме 15 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей И.М. Клеандрова, В.С. Гарипова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ИР-Лизинг" Кузнецова А.М. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2019 г. по делу N А40-140251/13 вынесенное судьей С.В. Гончаренко, об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Кузнецова А.М. о взыскании с Быковского А.Е. убытков в пользу ООО "ИР-Лизинг" в размере 30 552 064 руб. 17 коп. основного долга и 6 509 015 руб. 17 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "ИР-Лизинг" Кузнецова А.М. - Муратова А.Г. по дов. от 03.04.2019 от Быковского А.Е. - Лузгин А.С. по дов. от 30.01.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.11.2015 г. по настоящему делу ООО "ИР-Лизинг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства. В Арбитражный суд города Москвы 05.03.2018 г. поступило заявление конкурсного управляющего ООО "ИР-Лизинг" о взыскании с Быковского Андрея Евгеньевича в пользу ООО "ИР-Лизинг" убытков, причиненных действиями ответчика, в размере 58 233 100 руб. Определением от 31.05.2018 г. суда истребовал у КБ "Судостроительный Банк" (ООО) выписку о движении денежных средств по расчетному счету Быковского А.Е. N 40817810500000037358, открытому за период с 15.05.2014 г. по 17.07.2018 г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2019 г. отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Кузнецова А.М. о взыскании с Быковского А.Е. убытков в пользу ООО "ИР-Лизинг" в размере 30 552 064 руб. 17 коп. основного долга и 6 509 015 руб. 17 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий ООО "ИР-Лизинг" Кузнецов А.М. подал апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. Быковский А.Е. представил возражения на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель к/у ООО "ИР-Лизинг" Кузнецова А.М. доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представитель Быковского А.Е. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

В соответствии с абз. 4 п. 3 ст. 129 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее также - Закон) конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника.

Заявление конкурсного управляющего мотивированно тем, что 26.02.2014 г. между ООО "ИР-Лизинг" и ООО "Нефтегаз Лизинг" был заключен договор купли-продажи N 520 КП от 26.02.2014 г. (далее также - Договор).

Согласно п. 1.1 Договора, ООО "ИР-Лизинг" обязуется передать в собственность ООО "Нефтегаз Лизинг", а ООО "Нефтегаз Лизинг" обязуется принять в собственность и оплатить имущество, стоимость которого, в соответствии с п. 2.1 Договора, составила 74 940 002 руб. 42 коп., в том числе НДС (18 %) - 11 431 525 руб. 79 коп. Согласно п. 2.2 Договора, ООО "Нефтегаз Лизинг" обязуется оплатить общую стоимость имущества в срок не позднее 27.02.2014 г.

27.02.2014 г. между ООО "ИР-Лизинг" и ООО "Нефтегаз Лизинг" был подписан акт об исполнении обязательств (далее также - Акт). В соответствии с п. 2.1 и 2.2 Договора ООО "Нефтегаз Лизинг" передал, а ООО "ИР-Лизинг" принял в собственность вексель Банк ЗЕНИТ (ОАО), тем самым исполнив обязательства, возникшие у ООО "Нефтегаз лизинг" перед ООО "ИР-Лизинг" по Договору.

12.03.2014 г. генеральным директором ООО "ИР-Лизинг" Быковским А.Е. было предъявлено заявление в Банк ЗЕНИТ (ОАО) о погашении векселя серии Л N 0046661 на сумму 74 940 002 руб. 42 коп. в связи с наступлением срока платежа.

В то же время, денежные средства на указанный в заявлении расчетный счет были перечислены Быковскому А.Е., что подтверждается платежным поручение N 7 и ответом АКБ "Авангард" (ПАО) на запрос конкурсного управляющего с приложением выписки по счету N 40817810200000033734, принадлежащему Быковскому А.Е.

Вышеуказанные денежные средства поступили на счет Быковского А.Е. в качестве оплаты по заявлению от 12.03.2014 г. на погашение векселя серии Л N 0046661.

В период с 12.03.2014 г. по 31.03.2014 г., АКБ "Авангард" (ПАО) по поручению Быковского А.Е. были проведены операции, направленные на погашение задолженности в размере 16 895 000 руб., возникшей у ООО "ИР-Лизинг" перед третьими лицами, а также на исполнение ООО "ИР-Лизинг" обязательств в размере 97 600 руб., возникших по договорам займа.

Также, согласно выписке по счету N 40817810200000033734, денежные средства в размере 58 233 100 руб. были частично переведены на счета Быковского А.Е., открытые в других кредитных организациях, и частично получены им с учетом комиссии банка в размере 505 000 руб. 00 коп., удержанной при получении Быковским А.Е. наличных денежных средств.

Таким образом, из денежных средств, полученных от погашения векселя серии Л N 0046661, 17 211 902 руб. 42 коп. были потрачены Быковским А.Е. в интересах ООО "ИР-Лизинг", 57 728 100 руб. потрачены не по назначению.

В своем заявлении конкурсный управляющий указывал на незаконные и не добросовестные действия Быковского А.Е., поскольку полученные им денежные средства от погашения векселя серии Л N 0046661 являются активом должника, который должен быть включен в его конкурсную массу. По мнению конкурсного управляющего, совершая свои действия, направленные на вывод денежных средств в сумме 58 233 100 руб., Быковский А.Е. руководствовался собственными интересами и тем самым причинил имущественный вред не только ООО "ИР-Лизинг", но и его кредиторам. При этом, уточняя заявленные требования в суде первой инстанции, конкурсный управляющий указал на то обстоятельство, что Быковским А.Е. было выплачено 44 387 938 руб. в счет исполнения обязательств за ООО "ИР-Лизинг".

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее также - ГК РФ) лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Заявляя требование о возмещении убытков, истец должен доказать сам факт наличия убытков и их размер, то, что убытки были причинены истцу в результате ненадлежащего исполнения ответчиком договорных обязательств, а также наличие причинной связи между ненадлежащим исполнением ответчиком договорных обязательств и причиненными истцу убытками.

Согласно абз. 2 п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" арбитражным судам следует принимать во внимание, что негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности. Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав юридических лиц и их учредителей (участников), а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых директорами, директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска.

Из материалов настоящего дела следует, что к исполнению своих обязанностей генерального директора ООО "ИР-Лизинг" Быковский А.Е. подходил добросовестно и разумно, поскольку действовал он в интересах должника, в подтверждение чего в материалы настоящего спора представлено постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.01.2019 г. по делу А40-43310/13-172-367.

Как указано выше, изначально, конкурсный управляющий ООО "ИР-Лизинг" обратился в суд первой инстанции с требованиями о взыскании с Быковского А.Е. в пользу ООО "ИР-Лизинг" убытков в размере 58 233 100 руб., которые впоследствии были уменьшены до 30 552 064 руб. 17 коп. основного долга и 6 509 015 руб. 17 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, в связи с выплатой Быковским А.Е. за ООО "ИР-Лизинг" 44 387 938 руб., что конкурсным управляющим не оспаривается.

Так, в уточнениях конкурсным управляющим указано, что в период с 12.03.2014 г. по 31.03.2014 г., АКБ "Авангард (ПАО) по поручению Быковского А.Е. были проведены операции, направленные на погашение задолженности, возникшей у ООО "ИР-Лизинг" перед третьими лицами, в размере 16 895 000 руб., а также операции, направленные на исполнение ООО "ИР-Лизинг" обязательств, возникших по договорам займа, в размере 97 600 руб., а всего на сумму 17 211 902 руб. 42 коп.

В ходе рассмотрения Арбитражным судом города Москвы заявления конкурсного управляющего о возмещении убытков, причиненных единоличным исполнительным органом, по запросу конкурсного управляющего ООО "ИР-Лизинг" были получены следующие выписки по счетам Быковского А.Е., а именно: - из АО "ЛОКО-Банк" по счету N 40817810200126969000 за период с 19.03.2014 г. по 13.11.2017 года; - из ПАО "Московский кредитный банк" по счету N 40817810800001533160 за период с 31.03.2014 г. по 14.11.2017 года; - из СБ Банк (ООО) по счету N 40817810500000037358 за период с 15.05.2014 г. по 17.07.2018 г.

Согласно выпискам из АО "ЛОКО-Банк" и ПАО "Московский кредитный банк", Быковским А.Е. были осуществлены выплаты контрагентам в интересах ООО "ИР-Лизинг" на суммы 26 876 035 руб. 83 коп. и 300 000 руб.

Из ранее предоставленных и приобщенных к материалам делам платежных поручений за период с марта по сентябрь 2014 года следует, что Быковским А.Е. со счетов в АО "ЛОКО-БАНК" и в ОАО "Московский кредитный банк" осуществлены платежи на суммы 38 803 959 руб. 04 коп. и 300 000 руб.

Со счета АКБ "Авнгард" (ПАО), по данным самого конкурсного управляющего, произведены платежи на сумму 17 211 902 руб. 42 коп.

Итого, по состоянию на 11.10.2018 г., в материалы дела были представлены доказательства, подтверждающие размер совершенных Быковским А.Е. в интересах ООО "ИР-Лизинг" платежей, на общую сумму 56 315 861 руб. 46 коп.

Также суд первой инстанции исходил из того, что взаимоотношения Быковского А.Е. и ООО "ИР-Лизинг", по вопросу уплаты обязательств должника, не ограничены периодом с 19.03.2014 г. по сентябрь 2014 года, в обоснование чего в материалы настоящего спора представлены соответствующие платежные поручения.

Из представленных платежных поручений следует, что со своего счета в АО "ЛОКО-Банк", Быковским А.Е. в период с декабря 2013 года по март 2014 года осуществлены платежи за ООО "ИР-Лизинг" на общую сумму 11 727 561 руб. 86 коп.

Не оспаривая тот факт, что платежи были осуществлены в интересах ООО "ИР-Лизинг", конкурсный управляющий не учитывает издержки по оплате комиссии банка, при том, что последняя за весь период составляет значительную сумму.

Как и было указано ранее, Быковским А.Е. 21.05.2014 г., 23.05.2014 г., 28.05.2014 г., 02.06.2014 г., 06.06.2014 г., 16.06.2014 г., 25.06.2014 г. и 01.07.2014 г. выданы займы ООО "ИР-Лизинг" на общую сумму 5 905 000 руб., сведения о чем отражены в представленной конкурсным управляющим выписке по лицевому счету Быковского А.Е., открытому в АО "ЛОКО-БАНК". Денежные средства по данным займам не возвращались. По указанным сделкам были проведены взаимозачеты однородных встречных обязательств с погашением существующих задолженностей.

Данное обстоятельство подтверждается фактом отсутствия участия в деле о банкротстве ООО "ИР-Лизинг" Быковского А.Е. как кредитора, отсутствием сведений в отчетах временного управляющего и конкурсного управляющего о наличие задолженности ООО "ИР-Лизинг" перед Быковским А.Е.

Как следует из фактических обстоятельств, в период с января по сентябрь 2014 года, распоряжение денежными средствами на счетах должника было приостановлено в виду незаконных действий третьих лиц.

Из представленных в распоряжении суда платежных поручений следует, что помимо текущих платежей, Быковским А.Е. осуществлялись платежи в адрес сотрудников по погашению задолженности ООО "ИР-Лизинг" перед своими работниками по заработной плате. Быковский А.Е., как следует из фактических обстоятельств и подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ в отношении должника, являлся таким же работником ООО "ИР-Лизинг", как и все остальные лица. Заработная плата Быковского А.Е. составляла 675 000 рублей ежемесячно, что следует из справки о доходах, выданной Быковскому А.Е. в юридически значимый период времени.

В период с сентября по декабрь 2013 года, в силу корпоративного конфликта Быковский А.Е. фактически и юридически был отстранен от управления ООО "ИР-Лизинг". Конфликт между учредителями был разрешен в январе 2014 года, что следует из постановления Арбитражного суда Московского округа от 16.01.2014 г. по делу А40-43310/13-172-367. С данного промежутка времени Быковский А.Е. восстановлен в должности единоличного исполнительного органа со всеми полномочиями, в том числе и с должностным окладом в размере 675 000 руб.

Поскольку Быковским А.Е. осуществлялись перечисления по заработной плате сотрудникам ООО "ИР-Лизинг", то в отношении самого себя им так же осуществлялось начисление и удержание причитающихся ему сумм по заработной плате.

За период с января по сентябрь 2014 года заработная плата Быковского А.Е. составила 6 075 000 рублей. Указанные обстоятельства подтверждаются судебными актами по делу А40-43310/13-172-367, справкой о доходах Быковского А.Е. за 2013 год, выданной ООО "ИР-Лизинг", а также выпиской из ЕГРЮЛ в отношении должника. Факт отсутствия участия в деле о банкротстве ООО "ИР-Лизинг" Быковского А.Е. как кредитора, также подтверждается отсутствием сведений в отчетах временного управляющего и конкурсного управляющего о наличие задолженности ООО "ИР-Лизинг" перед Быковским А.Е. по выплате заработной платы.

Помимо прочего, конкурсным управляющим не учитываются денежные средства потраченные Быковским А.Е. на текущие нужды, проведенные 31.03.2014 г. по операциям в АО "ЛОКО-БАНК" и 15.05.2014 г. в СБ Банк (ООО).

Вышеизложенное свидетельствует об отсутствие задолженности Быковского А.Е. перед ООО "ИР-Лизинг", подтверждаются относимыми и допустимыми доказательствами, представленными в материалы настоящего дела. Доказательств обратного не представлено.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий ссылается на то, что суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств и об отложении судебного заседания, а так же о нарушении прав истца на заблаговременное представление отзыва (пункты 3,4 жалобы). Указанные доводы отклоняются судом апелляционной инстанции.

В судебном заседании суда первой инстанции, состоявшемся 15 ноября 2018 года, ответчик заявил ходатайство об отложении. Судом первой инстанции было удовлетворено данное ходатайство и в целях представления участникам процесса дополнительной возможности представить доказательства в обоснование позиций, в т.ч. для ознакомления со всеми материалами дела и уточнения позиции по делу, заседание было отложено на 22.01.2019 года.

В соответствии с положениями частей 3, 4 статьи 158 АПК РФ отложение судебного разбирательства является правом суда, а не обязанностью. Каких-либо доказательств невозможности принятия участия в заседании (копии повестки) к ходатайству об отложении приложено не было. Суд вправе отклонить ходатайство, если сочтет возможным рассмотреть дело по существу в отсутствие представителя одной из сторон по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Относительно довода о необходимости истребования доказательств в виде выписки по счету Быковского А.Е. N 40817810200126969000 в Коммерческом банке "Локо-Банк" (Акционерное общество) необходимо указать, что истцом, изначально, в обоснование исковых требований была представлена указанная выписка в виде копии.

Со стороны ответчика, в судебных заседаниях проходивших 31.05.2018 года, 23.08.2018 года, 09.10.2018 года, 22.01.19 года были приобщены заверенные Коммерческим банком "Локо-Банк" (Акционерное общество) копии платежных поручений, которые поименованы в указанной выписке, и свидетельствуют о перечислениях ответчиком в интересах ООО "ИР-Лизинг". Как следствие, на 22.01.2019 года в дело были представлены письменные доказательства, исходящие от АО КБ "Локо-Банк", надлежащим образом заверенные последним, и подтверждающие достоверность сведений содержащихся в выписке, представленной истцом. Подлинность платежных поручений, заверенных АО КБ "Локо-Банк", совпадают со сведениями в выписке. Следовательно, у суда первой инстанции отсутствовала обязанность и необходимость перепроверки, как выписки, так и платежных поручений, путем запроса новой выписки по счету.

Довод о необоснованности принятия судом первой инстацнии во внимание Постановления Арбитражного суда Московского округа от 16.01.2019 г. по делу N А40-43310/13-172-367, в качестве подтверждения добросовестности Быковского А.Е. и учета перечислений денежных средств за период с декабря 2013 по март 2014 года (пункт 1 и 2 Возражений), также подлежит отклонению.

В данном случае, действия Быковского А.Е. по осуществлению платежей в интересах ООО "ИР-Лизинг", были обусловлены длящимся корпоративным спором и были вынужденной мерой для исполнения текущих обязательств Общества перед своими контрагентами. Платежи, произведенные Быковским А.Е. в период с декабря 2013 года по сентябрь 2014 года, находятся в причинно-следственной связи с указанным корпоративным спором, являлись вынужденной мерой, были осуществлены в интересах общества и направлены на уменьшение задолженности ООО "ИР-Лизинг" перед своими кредиторами. Как следствие, доводы истца о недопустимости учета судебных актов по делу А40-43310/13-172-367, обстоятельств указанного дела, являются необоснованными, как и доводы о невозможности отнесения оплат, произведенных Быковского А.Е., в период с декабря 2013 по март 2014 года.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2019 г. по делу N А40-140251/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ИР-Лизинг" Кузнецова А.М. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.С. Гарипов И.М. Клеандров