Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2019 г. N 09АП-14868/19

г. Москва

19 апреля 2019 г.

Дело N А40-28848/18

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г.Нагаева,

судей В.В. Лапшиной, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СТИЛЬНЫЙ ДОМ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.02.2019 г. по делу N А40-28848/18 вынесенное судьей А.А. Архиповым, о включении требования ООО "СпецСтрой" в размере 56 022 189, 17 руб. основной долг, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СТРОЙ ПОСТАВКА".

при участии в судебном заседании:

от конкурсного кредитора ООО "СпецСтрой" - Шатурма М.В. по дов. от 26.11.2018

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.11.2018 в отношении ООО "СТРОЙ ПОСТАВКА" (ИНН 7703820306, ОГРН 5147746266894) введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Пржебельский Александр Вениаминович.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило требование ООО "СпецСтрой" о включении в реестр требований кредиторов должника. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.02.2019 г. включены требования ООО "СпецСтрой" в размере 56 022 189, 17 руб. основной долг, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СТРОЙ ПОСТАВКА". Не согласившись с вынесенным определением, ООО "СТИЛЬНЫЙ ДОМ" подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. Конкурсный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Приложенные к апелляционной жалобе новые доказательства не принимаются судом апелляционной инстанции, ввиду следующего. В соответствии с ч. 2 ст. 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными. При решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе, суд определяет, была ли у лица, представившего доказательство, возможность его представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы и др. При этом признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции. Из разъяснений, содержащихся в пункте 26 постановления Пленума ВАС РФ N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" следует, что суд апелляционной инстанции не вправе принимать во внимание новые доводы лиц, участвующих в деле, и новые доказательства в случае отсутствия оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 268 АПК РФ.

В рассматриваемом случае представленные заявителем дополнительные доказательства не являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции. В соответствии с ч. 2 ст. 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться принадлежащими им процессуальными правами; для лиц, допустивших злоупотребление процессуальными правами, наступают предусмотренные АПК РФ неблагоприятные последствия. Данные положения относятся также к вытекающему из принципа состязательности праву лиц, участвующих в деле, представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу и знакомиться с доказательствами, представленными другими лицами, участвующими в деле (ч. 2 ст. 9, ч. 1 ст. 41 АПК РФ). Указанные права гарантируются обязанностью участников процесса раскрывать доказательства до начала судебного разбирательства (ч. 3 ст. 65 АПК РФ) и в порядке представления дополнительных доказательств в суд апелляционной инстанции, согласно которому такие доказательства принимаются судом, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными (ч. 2 ст. 268 АПК РФ).

В судебном заседании представитель конкурсного кредитора ООО "СпецСтрой" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, между ООО "СТРОЙ ПОСТАВКА" и ООО "СпецСтрой" заключен договор подряда от 19.01.2015 N 1-П/02-15, в соответствии с которым генподрядчик поручает, а подрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить в соответствии с проектной, рабочей документацией и требованиям СНиП полный комплекс строительно - монтажных работ на объекте: многоэтажный жилой домN 2, расположенный по адресу: Московская область, г. Домодедово, мкр. Востряково, на земельном участке с кадастровым номером 50:28:0060212:204.

Во исполнение договора 19.01.2015 N 1-П/02-15 подрядчиком предъявлены к оплате следующие документы (акты по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ КС-3): от 31.03.2016 N 1 на сумму 159 139 123,45 руб., от 30.06.2016 N 2 на сумму 33 645 897,18 руб. от 30.09.2016 N 3 на сумму 8 500 000 руб. от 30.12.2016 N 4 на сумму 45 739 472 руб., от 25.09.2017 N 5 на сумму 4 707 290, 31 руб., от 27.12.217 N 6 на сумму 5 423 341,56 руб.

А также сторонами в целях расчетов по договору были подписаны акты взаимозачета: Акт взаимозачета б/н от 01.10.2017 в целях погашения задолженности должника на сумму 8 288 017, 10 руб. Акт взаимозачета от 31.03.2018 на сумму N 48 на сумму 1 539 087,49 руб. Акт взаимозачета от N 13 от 30.06.2016 на сумму 27 751 035,18 руб. Акт взаимозачета от 209 от 31.12.2017 на сумму 5 423 341,61 руб. Таким образом, задолженности ООО "СТРОЙ ПОСТАВКА" перед ООО "СпецСтрой" по договору N 1-П/02-15 составляет 5 848 048,88 руб.

Между ООО "СТРОЙ ПОСТАВКА" и ООО "СпецСтрой" заключен договор подряда от 19.01.2015 N 2-П/02-15 в соответствии с которым генподрядчик поручает, а подрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить в соответствии с проектной, рабочей документацией и требованиям СНиП полный комплекс строительно - монтажных работ на объекте: многоэтажный жилой домN 3, расположенный по адресу: Московская область, г. Домодедово, мкр. Востряково, на земельном участке с кадастровым номером 50:28:0060212:200

Во исполнение договора от 19.01.2015 N 2-П/02-15 подрядчиком были предъявлены к оплате следующие документы: акты по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3, от 31.03.2016 N 1 на сумму 204 127 766, 44 руб., от 30.06.2016 N 2 на сумму 223 140 242, 27 руб., от 30.09.2016 N 3 на сумму 5 900 000 руб. от 30.12.2016 N 4 на сумму 12 112 191 руб., от 31.03.2017 N 5 на сумму 73 797 643 руб., от 31.05.2017 N 6 на сумму 27 979 809,68 руб., а также сторонами был подписан акт взаимозачета от 30.06.2016 N 13в целях погашения обязательств истца на сумму 196 868 008,71,

Таким образом, задолженности ООО "СТРОЙ ПОСТАВКА" составила 20 375 356,32 руб.

Между ООО "Спец Строй" (генподрядчик) и ООО "Строй Поставка" (подрядчик) заключен договор подряда от 10.11.2014 N 10/11-14СП, в соответствии с которым генподрядчик поручает, а годрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить работы по строительству внеплощадочных инженерных сетей и сдаче их в эксплуатацию на объекте: ЖК "Лидер Парк", расположенный по адресу: МО, Мытищинский район, г.п. Мытищи, г. Мытищи, мкрн. 17.

Согласно п. 2.1. договора N 10/11-14СП от 10.11.2014 г. стоимость работ определяется в соответствии со сметным расчетом (приложение N 1, 2, 3, 4 к настоящему договору), (53 196 359,75 руб.).

В соответствии со ст. 2.3. договора N 10/11-14СП от 10.11.2014 г. генподрядчик производит оплату выполненных работ за отчетный месяц в течение 10-ти банковских дней, с момента подписания сторонами форм КС-2, КС-3 и предоставления полного пакета исполнительной документации согласно СНиП.

Учитывая положения п.4.1. договора N 10/11-14СП от 10.11.2014 г. следует, что срок выполнение работ: начало - в течение 3 рабочих дней с даты подписания договора, окончание - не позднее 15 сентября 2019 г.

Согласно пункту 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Генподрядчиком надлежащим образом и в соответствии с условиями договора произведена оплата подрядчику стоимости работ, что подтверждается платежными поручениями, представленными в материалы дела.

Во исполнение договора N 10/11-14СП от 10.11.2014 г. подрядчиком были предъявлены к оплате следующие документы (акты по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3): N 1 от 30.07.2017 г. на сумму 39 929 281,09 руб.; N 2 от 31.10.2017 г. на сумму 10 519 825,06 руб.; N 3 от 31.01.2018 г. на сумму 1 704 187,73 руб.

Сторонами в целях расчетов по договору N 10/11-14СП от 10.11.2014 г. подписаны следующие акты взаимозачета: -Акт взаимозачета N 209 от 31.12.2017 г. в целях погашения взаимных обязательств по договору N10/11-14СП от 10.11.2014 г. на сумму 6 172 396,56 руб.; -Акт взаимозачета N 208 от 31.12.2017 г. в целях погашения взаимных обязательств по договору N10/11-14СП от 10.11.2014 г. на сумму 24 017 597,11 руб.

Кроме того, заявителем в счет оплаты по договору N 10/11-14СП оплачены следующие счета должника по обязательствам перед третьими лицами на общую сумму 3 599 135,35 руб.: - платежным поручением N800 от 20.10.2017 г. на сумму 200 000 руб. по письму от 20.10.2017 г.; - платежным поручением N391 от 23.08.2017 г. на сумму 200 000 руб. по письму от 23.08.2017 г.; - платежным поручением N920 от 08.11.2017 г. на сумму 250 000 руб. по письму от 08.11.2017 г.; - платежным поручением N381 от 18.08.2017 г. на сумму 250 000 руб. по письму от 18.08.2017 г.; - платежным поручением N773 от 18.10.2017 г. на сумму 500 000 руб. по письму от 18.10.2017 г.; - платежным поручением N760 от 17.10.2017 г. на сумму 500 000 руб. по письму от 16.10.2017 г.; - платежным поручением N1001 от 24.11.2017 г. на сумму 699 135,35 руб. по письму от 24.11.2017 г.; - платежным поручением N737 от 10.10.2017 г. на сумму 1 000 000 руб. по письму от 06.10.2017 г.; Таким образом, задолженности ООО "Строй Поставка" перед ООО "Спец Строй" по договору подряда от 10.11.2014 N 10/11-14СП составляет 21 418 611,50 руб.

Между ООО "СпецСтрой" (цессионарий) и ООО "Строй - Конструкция" (Цедент) был заключен договор уступки права требования от 12.10.2017 N СП/У-16 в соответствии с которым с момента подписания договора цедент передает, а цессионарий принимает право требования к ООО "Строй Поставка" принадлежащее цеденту по неисполненному обязательству по договору поставки N 145/15-ДП от 28.07.2015 г. на общую сумму 2 141 025 руб.

Между ООО "СпецСтрой" (цессионарий) и ООО "Бетонный завод 224" (Цедент) был заключен договор уступки права требования от 20.09.2017 N СП/У-6 в соответствии с которым с момента подписания договора цедент передает, а цессионарий принимает право требования к ООО "Строй Поставка" принадлежащее цеденту по неисполненному обязательству по договору поставки N Б15-06-01 от 01.06.2015 г. на общую сумму 1 225 875 руб.

Между ООО "СпецСтрой" (цессионарий) и ООО "ГК Облкерам" (цедент) был заключен договор уступки права требования от 02.10.201 N СП/У-12 в соответствии с которым с момента подписания договора цедент передает, а цессионарий принимает право требования к ООО "Строй Поставка" принадлежащее цеденту по неисполненному обязательству по договору N 7090 от 09.01.2017 г. на общую сумму 973 536 руб.

Между ООО "СпецСтрой" (цессионарий) и ООО "Абсолют" (цедент) был заключен договор уступки права требования от 07.11.2017 г.N СП/У-18 в соответствии с которым с момента подписания договора цедент передает, а цессионарий принимает право требования к ООО "Строй Поставка" принадлежащее цеденту по неисполненному обязательству по договору поставки N 28/02-17 от 28.02.2017. (в том числе по делу N А40-13996/2017) на общую сумму 1 324 037 руб.

Между ООО "СпецСтрой" (цессионарий) и ООО "Комплексные Энергосистемы" (цедент) был заключен договор уступки права требования от 28.08.2017 N СП/У-21 в соответствии с которым с момента подписания договора цедент передает, а цессионарий принимает право требования к ООО "Строй Поставка" принадлежащее цеденту по неисполненному обязательству по договору аренды N АД-165 от 18.02.2016 г. на общую сумму 400 000 руб.

Между ООО "СпецСтрой" (цессионарий) и ООО "Ф-Доргранит" (цедент) заключен договор уступки права требования от 19.09.2017 N СП/У-193 в соответствии с которым с момента подписания договора цедент передает, а цессионарий принимает право требования к ООО "Строй Поставка" принадлежащее цеденту по неисполненному обязательству по договору поставки N 20160822 от 22.08.2016 на общую сумму 768 137 руб.

Между ООО "СпецСтрой" (цессионарий) и ООО "Изобетон" (цедент) был заключен договор уступки права требования от 19.09.2017 N СП/У-17 в соответствии с которым с момента подписания договора цедент передает, а цессионарий принимает право требования к ООО "Строй Поставка" принадлежащее цеденту по неисполненному обязательству по договору поставки N 17-02/01 от 01.02.2017 на общую сумму 478 730 руб. До настоящего времени должником обязательства на указанные суммы исполнены не были.

В период с июля 2017 г. по октябрь 2017 г. ООО "СпецСтрой" осуществлял в адрес ООО "СтройПоставка" поставку продукции на основании разовых сделок купли -продажи на общую сумму 1 068 832,47 руб., что подтверждается следующими документами: -УПД N 176 от 08.07.2017 г на сумму 13 574,40 руб. -УПД N 199 от 03.08.2017 г. на сумму 19 533,40 руб. -УПД N 200 от 20.09.2017 г. на сумму 25 553 руб. -УПД N 329 от 01.10.2017 г. на сумму 58 728,61 руб. -УПД N 198 от 03.10.2017 г. на сумму 132 562,50 руб. -УПД N354 от 01.10.2017 г. на сумму 818 880,54 руб. До настоящего времени оплата за поставленные товары должником произведена не была.

Таким образом, задолженность ООО "СТРОЙ ПОСТАВКА" перед ООО "СпецСтрой" составляет 56 022 189,17 руб.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Суд апелляционной инстанции считает, что кредитором представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, о включении которой в реестр требований кредиторов должника просит кредитор. Требование кредитора подтверждено представленными в материалы дела надлежащими доказательствами, в том числе товарными накладными, товарно-транспортными накладными, актами. Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательств оплаты должником суммы долга в материалы дела не представлено.

Довод апелляционной жалобы о том, что должник и кредитор являются аффилированными лицами, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку, заявителем апелляционной жалобы не раскрыты основания аффилированности должника и кредитора, не приведены мотивы и связи в соответствии с которыми стороны могут входить в одну группу лиц или иным образом считаться аффилированными. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 13.07.2018 N 308-ЭС18-2197 по делу N А32-43610/2015, при рассмотрении требования аффилированного (фактически аффилированного) кредитора применяется повышенный стандарт доказывания - "за пределами любых разумных сомнений". Таким образом, не исключая возможность включения в реестр требований кредиторов Должника требования, аффилированного к нему лица, судам при рассмотрении таких требований необходимо учесть фактические обстоятельства взаимоотношений сторон, проверить первичную документацию.

Требования кредитора ООО "СпецСтрой" основаны на заключенных между сторонами Договоров подряда, а также разовых сделок купли- продажи. Кредитором был представлен весь необходимый объем первичных документов, обосновывающий реальность взаимоотношений должника и кредитора. Между Должником и Кредитором были заключены реальные договоры подряда, в рамках которого Кредитор действительно осуществлял финансирование выполненных Должником работ, что подтверждается первичными документами: актами по форме КС-2 и справками о стоимости работ по форме КС-3, платежными поручениями. При этом каких-либо замечаний к содержанию конкретных первичных документов (несоответствие природе хозяйственной операции, утвержденным формам документов, отсутствие обязательных реквизитов, взаимная противоречивость и т.п.) кредитор не предъявлял, не указал на подобные недостатки и суд. На указанных документах стоят оттиски печатей должника и кредитора.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.02.2019 г. по делу N А40-28848/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "СТИЛЬНЫЙ ДОМ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров В.В. Лапшина