Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2019 г. N 09АП-16122/19

г. Москва

29 апреля 2019 г.

Дело N А40-140366/18

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей В.В. Лапшиной, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ЭЛИА" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 4 марта 2019 года

по делу N А40-140366/18, принятое судьей Г.Э. Смирновой,

о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 220 330 290 руб. 54 коп., из них 20 330 290 руб. 54 коп. основного долга, 200 000 000 руб. неустойки

в рамках дела о банкротстве ООО "Инжиниринг Групп"

Лица, участвующие в деле, не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.09.2018 ООО "Инжиниринг Групп" (ОГРН 1117746550261, ИНН 7704786288) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Мясоедов Сергей Сергеевич.

Сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 29.09.2018 N 178.

В Арбитражный суд города Москвы 23.11.2018 поступило требование АО "РД Констракшн Менеджмент" о включении требований в размере 220 330 290 руб. 54 коп. в реестр требований кредиторов ООО "Инжиниринг Групп" (ОГРН 1117746550261, ИНН 7704786288).

Представитель конкурсного управляющего возражал против заявленных требований в части включения задолженности по неустойке, просил уменьшить размер неустойки в порядке ст. 333 ГК РФ.

Арбитражный суд города Москвы определением от 04.03.2019, руководствуясь ст. 32, 134-137, 100, 142, 225 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст. 330, 333 ГК РФ:

Признал требование АО "РД Констракшн Менеджмент" к должнику - ООО "Инжиниринг Групп" обоснованным,

Включил в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 220 330 290 руб. 54 коп., из них 20 330 290 руб. 54 коп. основного долга, 200 000 000 руб. неустойки.

Не согласившись с принятым определением, ООО "ЭЛИА" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и отказать в удовлетворении требований.

В обоснование своей позиции заявитель апелляционной жалобы указывает, что ИФНС РФ установлены факты, свидетельствующие о взаимосвязанности ЗАО "РД Констракшн Менеджмент", ООО "Инжиниринг Групп" и ООО "Инжспецстрой" (идентичное месторасположение, одинаковые IP - адреса, членство в СРО фактически получено на сотрудников ЗАО "РД Констракшн Менеджмент", сотрудники ООО "Инжспецстрой" все поручения по работе получали от сотрудников ЗАО "РД Констракшн Менеджмент").

Таким образом, в ходе проведения выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что выполнение работ на объектах в рамках договоров между ЗАО "РД Констракшн Менеджмент" и ООО "Инжиниринг Групп" производилось непосредственно собственными силами ЗАО "РД Констракшн Менеджмент", а также с участием добросовестных контрагентов.

Все требования ЗАО "РД Констракшн Менеджмент" к ООО "Инжиниринг Групп" возникли в связи с действиями самой ЗАО "РД Констракшн Менеджмент" как лица, полностью контролирующего ООО "Инжиниринг Групп" и выполняющего работу ООО "Инжиниринг Групп" силами самой ЗАО "РД Констракшн Менеджмент".

В судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда стороны не явились.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 09.01.2018 между ООО "Инжиниринг Групп", ООО "Оптические Компоненты и Системы" (цедент) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (цессионарий) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 01.02.2017 N Д-1706 (соглашение-1), согласно которому у ООО "Инжиниринг Групп" образовалась задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 86 833 руб.74 коп. Данная задолженность возникла в результате передачи цедентом цессионарию прав требования от должника задолженности в размере 81 070 руб. 00 коп. по оплате стоимости работ по диспетчеризации ИБП по договору.

В соответствии с п.3.4 соглашения-1 цессионарий предоставляет должнику рассрочку по оплате стоимости выполненных работ на срок не позднее 30.06.2018. За предоставление рассрочки должник уплачивает вознаграждение в размере 15% годовых от суммы в размере 81 070 руб. 00 коп. Исходя из указанного положения, размер вознаграждения за предоставление рассрочки на 173 дня (период с даты перехода права требования по дату вынесения решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства) составляет 5 763 руб. 74 коп.

Кроме того, 10.01.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (подрядчик), ООО "Модуль-монтаж" (субподрядчик) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (правопреемник) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 15.02.2017 N 138/М (соглашение-2), в соответствии с п. 1 которого стороны договорились о полном переходе прав и обязанностей подрядчика к правопреемнику. Таким образом, по соглашению-2 у ООО "Инжиниринг Групп" имеется задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 237 420 руб. 71 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 31.03.2018 в размере 226 114 руб. 96 коп. и вознаграждение в размере 11 305 руб. 75 коп., которое должно быть уплачено в срок не позднее 31.03.2018.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Также, 10.01.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (подрядчик), ООО "Модуль-монтаж" (субподрядчик) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (правопреемник) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 15.02.2017 N 140/М (соглашение-3), по условиям п. 1 которого стороны договорились о полном переходе прав и обязанностей подрядчика к правопреемнику. Таким образом, по соглашению-3 у ООО "Инжиниринг Групп" имеется задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 310 490 руб. 93 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 31.03.2018 в размере 295 705 руб. 65 коп. и вознаграждение в размере 14 785 руб. 28 коп., которое должно быть уплачено в срок не позднее 31.03.2018.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Кроме того, 15.03.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (подрядчик), ООО "АВАТРИ" (субподрядчик) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (правопреемник) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 17.02.2017 N 27-ГК-СМР-2017 (соглашение-4).

В соответствии с п.1 соглашения-4 стороны договорились о полном переходе прав и обязанностей подрядчика к правопреемнику. Таким образом, по соглашению-4 у ООО "Инжиниринг Групп" имеется задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 4 785 270 руб. 57 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 30.06.2019 в размере 4 557 400 руб. 54 коп. и вознаграждение в размере 227 870 руб. 03 коп., которое должно быть уплачено в срок не позднее 30.06.2019.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Кроме того, 15.03.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (должник), ООО "АВАТРИ" (цедент) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (цессионарий) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 09.11.2016 N ИГ-А/11/16 (соглашение-5), согласно которому у ООО "Инжиниринг Групп" образовалась задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 3 232 295 руб. 57 коп. Данная задолженность возникла в результате передачи цедентом цессионарию прав требования от должника задолженности в размере 3 232 295 руб. 57 коп.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Позднее, 23.03.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (должник), ООО "Сонет НН" (цедент) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (цессионарий) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 13.02.2017 N 28-ГК-СМР-2017 (соглашение-6), согласно которому у ООО "Инжиниринг Групп" образовалась задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 4 764 855 руб. 75 коп. Данная задолженность возникла в результате передачи цедентом цессионарию прав требования от должника задолженности в размере 4 764 855 руб. 75 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 31.12.2019 в размере 4 456 688 руб. 54 коп. и вознаграждение за предоставление рассрочки на 156 дней под 15% годовых в размере 308 166 руб. 77 коп., которое должно быть уплачено в срок не позднее 31.12.2019.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Также, 23.03.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (должник), ООО "Сонет НН" (цедент) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (цессионарий) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 10.07.2015 N 15/688 (соглашение-7), согласно которому у ООО "Инжиниринг Групп" образовалась задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 1 493 501 руб. 24 коп. Данная задолженность возникла в результате передачи цедентом цессионарию прав требования от должника задолженности в размере 1 493 501 руб. 24 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 31.12.2019 в размере 1 403 522 руб. 02 коп. и вознаграждение за предоставление рассрочки на 156 дней под 15% годовых в размере 89 979 руб. 22 коп., которое должно быть уплачено в срок не позднее 31.12.2019.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Кроме того, 23.03.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (должник), ООО "Сонет НН" (цедент) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (цессионарий) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 10.07.2015 N 15/1087 (соглашение-8), согласно которому у ООО "Инжиниринг Групп" образовалась задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 13 180 руб. 59 коп. Данная задолженность возникла в результате передачи цедентом цессионарию прав требования от должника задолженности в размере 13 180 руб. 59 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 31.12.2019 в размере 12 386 руб. 50 коп. и вознаграждение за предоставление рассрочки на 156 дней под 15% годовых в размере 794 руб. 09 коп.,которое должно быть уплачено в срок не позднее 31.12.2019.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Также 23.03.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (должник), ООО "Сонет НН" (цедент) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (цессионарий) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 29.10.2015 N 15/1088 (соглашение-9), согласно которому у ООО "Инжиниринг Групп" образовалась задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 22 312 руб. 05 коп. Данная задолженность возникла в результате передачи цедентом цессионарию прав требования от должника задолженности в размере 22 312 руб. 05 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 31.12.2019 в размере 20 967 руб. 81 коп. и вознаграждение за предоставление рассрочки на 156 дней под 15% годовых в размере 1 344 руб. 24 коп., которое должно быть уплачено в срок не позднее 31.12.2019.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Далее 23.03.2018 между ООО "Инжиниринг Групп" (должник), ООО "Сонет НН" (цедент) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (цессионарий) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 29.10.2015 N 15/1089 (далее - соглашение-10), согласно которому у ООО "Инжиниринг Групп" образовалась задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 118 045 руб. 73 коп. Данная задолженность возникла в результате передачи цедентом цессионарию прав требования от должника задолженности в размере 118 045 руб. 73 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 31.12.2019 в размере 110 933 руб. 81 коп. и вознаграждение за предоставление рассрочки на 156 дней под 15% годовых в размере 7 111 руб. 92 коп., которое должно быть уплачено в срок не позднее 31.12.2019.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Между ООО "Инжиниринг Групп" (должник), ООО "Сонет НН" (цедент) и АО "РД Констракшн Менеджмент" (цессионарий) заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору от 11.11.2015 N 15/1120 (соглашение-11), согласно которому у ООО "Инжиниринг Групп" образовалась задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" в размере 5 266 083 руб. 66 коп. Данная задолженность возникла в результате передачи цедентом цессионарию прав требования от должника задолженности в размере 5 266 083 руб. 66 коп., в которую включены затраты по оплате стоимости выполненных работ, подлежащие оплате в срок не позднее 31.12.2019 в размере 4 948 817 руб. 03 коп. и вознаграждение за предоставление рассрочки на 156 дней под 15% годовых в размере 317 266 руб. 63 коп., которое должно быть уплачено в срок не позднее 31.12.2019.

Общая сумма основного долга составляет 20 330 290 руб. 54 коп.

Из заявления также следует, что по состоянию на 21.09.2018 ООО "Инжиниринг Групп" имеет задолженность перед АО "РД Констракшн Менеджмент" по уплате неустойки в размере 200 000 000 руб. 00 коп, которая возникла на основании договора от 19.02.2016 N 1/16ИГ в результате нарушения сроков выполнения работ по договору.

Между кредитором АО "РД Констракшн Менеджмент" (генеральный подрядчик) и ООО "Инжиниринг Групп" (подрядчик) заключен договор подряда от 19.02.2016 N 1/16-ИГ, согласно которому подрядчик принял на себя обязательства выполнить работы по монтажу инженерных систем на объекте: офисные помещения, расположенные на 1 - 13 этажах, а также на подземных уровнях 1 - 6 здания МАТК "Оружейный", расположенного по адресу 127006, г. Москва, Оружейный пер-к, вл.41-45, а генеральный подрядчик - принять и оплатить выполненные работы.

В адрес ООО "Инжиниринг Групп" 09.11.2017 направлена претензия об уплате неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору от 19.12.2016 N 1/16ИГ, по условиям которого ООО "Инжиниринг Групп" обязуется выплатить АО "РД Констракшн Менеджмент" неустойку в размере 200 000 000 руб. 00 коп.

Общая стоимость подлежащих выполнению по договору работ с учетом дополнительных соглашений составила 1 176 921 394 руб. 38 коп. Все работы по договору должны были быть выполнены не позднее 31 октября 2017 г.

Принятые на себя по договору обязательства ООО "Инжиниринг Групп" надлежащим образом не выполнило, в установленный договором срок работы в полном объеме не сдало.

На основании пункта 16.1 договора за нарушение сроков выполнения работ генеральный подрядчик вправе взыскать с подрядчика пени в размере 0,5 % от цены договора за каждый день просрочки при просрочке от 10 до 15 календарных дней и 10% от цены договора за каждый день просрочки при просрочке более 15 календарных дней. Пунктом 3 дополнительного соглашения N 7 от 02 октября 2017 года к договору стороны ограничили ответственность подрядчика за просрочку выполнения работ суммой 200 000 000 рублей.

По состоянию на 09.11.2017 г. просрочка выполнения работ составила 9 календарных дней. Неустойка за указанный период просрочки составила более 200 000 000 руб. Таким образом, генеральный подрядчик обоснованно насчитал подрядчику неустойку в размере 200 000 000 руб. с учетом установленного в договоре максимального размера (верхнего предела) неустойки.

Доказательства погашения ООО "Инжиниринг Групп" указанной задолженности перед кредитором до настоящего времени не представлены.

Суд отказал конкурсному управляющему в снижении неустойки

При принятии судебного акта суд первой инстанции исходил из следующего.

В п. 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что при рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению ответчика на основании статьи 333 ГК РФ судам следует исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться чужими денежными средствами. Поскольку никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, условия такого пользования не могут быть более выгодными для должника, чем условия пользования денежными средствами, получаемыми участниками оборота правомерно (например, по кредитным договорам).

Разрешая вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства и с этой целью определяя величину, достаточную для компенсации потерь кредитора, суды могут исходить из двукратной учетной ставки (ставок) Банка России, существовавшей в период такого нарушения. Вместе с тем для обоснования иной величины неустойки, соразмерной последствиям нарушения обязательства, каждая из сторон вправе представить доказательства того, что средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями субъектам предпринимательской деятельности в месте нахождения должника в период нарушения обязательства, выше или ниже двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в тот же период. Снижение судом неустойки ниже определенного таким образом размера допускается в исключительных случаях, при этом присужденная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы начислена на сумму долга исходя из однократной учетной ставки Банка России.

Само по себе заявление о несоразмерности неустойки не влечет за собой безусловного ее снижения. Должник не представил доказательств, подтверждающих явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, а также контррасчет неустойки.

Требование предъявлено в течение установленного п. 2.1 ст. 225 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" двухмесячного срока с даты опубликования объявления о признании отсутствующего должника банкротом, надлежащим образом подтверждено представленными доказательствами, не оспорено конкурсным управляющим.

Статья 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" устанавливает очередность удовлетворения требований кредиторов. Данное требование подлежит включению в реестр требований кредиторов должника третьей очереди в качестве основного долга.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Несмотря на то обстоятельство, что размер удовлетворенной судом первой инстанции неустойки почти в десять раз превышает сумму основного долга, определение суда не может быть отменено или изменено только на этом основании как незаконное.

Иная оценка выводов суда первой инстанции, сделанных в соответствии со ст. 71 АПК РФ, таким основанием не является.

Суд первой инстанции рассмотрел заявление о применении положений ст. 333 ГК РФ, оценил его и обстоятельства по делу.

Суд первой инстанции также не нашел оснований для отказа в удовлетворении требований, установив их обоснованность на основании имеющихся в материалах дела доказательствах.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 4 марта 2019 года по делу N А40-140366/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ЭЛИА" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев В.В. Лапшина