Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2019 г. N 17АП-9043/17

г. Пермь

29 апреля 2019 г.

Дело N А60-2443/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 апреля 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Мухаметдиновой Г.Н.,

судей Мартемьянова В.И., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Малютиной А.П.,

при участии: от Михеева В.Ю.: Дьяков С.М., паспорт, доверенность от 15.02.2019; от Салазкина А.А.: Недвецкая Л.В., паспорт, доверенность о 12.10.2017, от внешнего управляющего ООО "Строительная компания малоэтажного домостроения": Краев И.А., паспорт, доверенность от 01.03.2019, от ООО "С-Плаза": Кочнев А.В., паспорт, доверенность от 12.10.2017, Попов О.Б., паспорт, Попова Е.В., паспорт, иные лица, участвующие в деле в судебное заседание представителей не направили, информация о времени и месте судебного заседания была размещена на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции заявление конкурсного управляющего о признании недействительными сделок должника, оформленных соглашениями о зачете к договорам паевого участия в строительстве N 4.13/1-ПУ от 27.03.2015, N 4-13/4-ПУ от 27.03.2015, N П-14/15-ПУ от 27.04.2015, применении последствий недействительности сделок в рамках дела N А60-2443/2017, о признании несостоятельным (банкротом) жилищно-строительный кооператив "Западный - 1" (ОГРН 1116670031961, ИНН 6670362409),

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: временный управляющий общество с ограниченной ответственностью "ВВК" (ИНН 6685082732) Гопп Андрей Андреевич, Луначева Анжела Александровна, общество с ограниченной ответственностью "Бетон Инвест", Михеев Владимир Юрьевич,

установил:

определением Арбитражного суда Свердловской области от 21.02.2017 принято к производству заявление Травкина Дениса Алексеевича о признании несостоятельным (банкротом) жилищно-строительного кооператива "Западный - 1" (далее - ЖСК "Западный-1", должник), возбуждено настоящее дело о банкротстве должника.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 23.05.2017 заявление ООО "Производственная компания "Лес" (правопреемник Травкина Д.А.) признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Горностаев Евгений Леонидович (далее - Горностаев Е.Л.), официальное сообщение о чем опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 27.05.2017 N 93.

Решением от 16.07.2018 ЖСК "Западный-1" признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Горностаев Е.Л., соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 09.06.2018 N 100.

08.02.2018 г. в адрес суда поступило заявление конкурсного управляющего должника Горностаева Е.Л. об оспаривании сделки должника.

Заявитель просит признать недействительными сделки, оформленные соглашениями о зачете к договорам паевого участия в строительстве:

N	N договора	Цена договора, руб.
1	4.13/1-ПУ от 27.03.2015	2 615 330
2	4.13/4-ПУ от 27.03.2015	2 561 900
3	П-14/15-ПУ от 27.04.2015	1 200 000

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 21 февраля 2018 года указанное заявление принято к производству и рассмотрению в деле о банкротстве ЖСК "Западный-1", к участию в деле в качестве третьих лиц привлечены ООО "ВВК" ИНН 6685082732, ООО "СКМД" ИНН 6670376433, Салазкин Артем Александрович, Попова Елена Владимировна, Иванова Надежда Сергеевн.

Определениями Арбитражного суда Свердловской области от 11.04.2018, 28.06.2018, 18.10.2018 к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привечены Михеев В.Ю., Луначева А.А., ООО "Бетон Инвест", временный управляющий общества с ограниченной ответственностью "ВВК" Гопп А.А.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 05.01.2019 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Горностаева Е.Л. отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, Михеев Владимир Юрьевич (далее - Михеев В.Ю.) и общество с ограниченной ответственностью "СКМД" (далее - ООО "СКМД") обратились с апелляционными жалобами, в которых просят обжалуемый судебный акт отменить, заявленные требования конкурсного управляющего удовлетворить, признать соглашения о зачете недействительными сделками.

В обоснование апелляционной жалобы Михеев В.Ю. указывает на нарушение судом норм процессуального права, в частности судом проигнорирован приговор Верх-Исетского районного суда г. Екатеринбурга по уголовному делу N 1-2/18 от 05.03.2018, которым установлено, что ООО "ВВК" и ООО "СКМД" не имеют каких-либо договорных отношений. Полагает, что судом не учтены обстоятельства, установленные вступившими в законную силу судебными актами арбитражных судов, в том числе определением от 06.07.2017 N 60-11398/2016. Указывает, что при привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "Бетон Инвест" судом неверно указан ИНН и юридический адрес лица, в связи с чем, обжалуемым судебным актом суд принял решение о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

ООО "СКМД" в своей апелляционной жалобе ссылается на то, что ООО "ВВК" (ИНН: 6685082732) в отношениях с ООО "СКМД" не состояло, работ не выполняло и поэтому не могло предъявлять что-либо к зачету в счет исполнения своей обязанности по оплате паевых взносов. Указывает также на существенное нарушение судом норм процессуального права, которое выразилось в переоценке вступившего в законную силу приговора суда по уголовному делу и судебных актов арбитражных судов.

ООО "ПК "Лес" в письменном отзыве доводы апелляционных жалоб поддерживает, просит обжалуемое определение отменить.

Салазкин А.А. в своем отзыве против доводов апелляционной жалобы возражает, в их удовлетворении просит отказать.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2019 суд перешел к рассмотрению заявления конкурсного управляющего Горностаева Е.Л. о признании недействительными сделок должника, оформленных соглашениями о зачете к договорам паевого участия в строительстве N 4.13/1-ПУ от 27.03.2015, N 4-13/4-ПУ от 27.03.2015, N П-14/15-ПУ от 27.04.2015, применении последствий недействительности сделок в рамках дела N А60-2443/2017 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, рассмотрение дела назначено к судебном разбирательству в судебном заседании на 02 апреля 2019 года в 15 час. 30 мин.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2019 в порядке статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Чепурченко О.Н. на судью Романова В.А. Рассмотрение дела произведено сначала в составе председательствующего судьи Мухаметдиновой Г.Н., судей Плаховой Т.Ю., Романова В.А.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2019 судебное разбирательство отложено до 22.04.2019.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2019 в порядке статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Плаховой Т.Ю. на Мартемьянова В.И. Рассмотрение дела произведено сначала в составе председательствующего судьи Мухаметдиновой Г.Н., судей Мартемьянова В.И. Романова В.А.

До судебного заседания в материалы дела поступили отзывы Салазкина А.А. и ООО "Бетон Инвест", в которых они возражают против удовлетворения заявления конкурсного управляющего.

В материалы дела поступили ходатайства о приобщении дополнительных документов от Михеева В.Ю.

В судебном заседании представитель Салазкина А.А, настаивал на ранее заявленном ходатайстве о приобщении дополнительных документов.

Судом заявленные ходатайства рассмотрены и удовлетворены.

Представитель Михеева В.Ю. доводы заявления поддерживал в полном объеме.

Представитель ООО "С-Плаза" и представитель внешнего управляющего ООО "СКМД" поддержали позицию Михеева В.Ю.

Представитель Салазкина А.А., Попов О.Б., Попова Е.В. против доводов заявления возражали.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили, что в силу ч. 3 ст. 156 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

При рассмотрении заявления конкурсного управляющего по правилам, установленным для суда первой инстанции, Семнадцатый арбитражный апелляционной суд, исследовав материалы дела, рассмотрев изложенные лицами, участвующими в деле, доводы, установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 15.05.2012 между ЖСК "Западный -1" (соинвестор) и обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания Малоэтажного Домостроения" (далее - ООО "СКМД") (ИНН 6670376433) (инвестор) заключен договор инвестирования N 2, предметом которого являлась реализация инвестиционного проекта на земельном участке с кадастровым номером 66:41:0000000:0634, расположенном в квартале улиц Институтская-Барклая-Тимофеева-Ростовского- Серафимы Дерябиной в Верх-Исетском административном районе города Екатеринбурга, принадлежащем на праве собственности ЖК "Западный", что подтверждается Постановлением главы города Екатеринбурга N 518 от 21.02.2011.

В соответствии с п. 2.2, 3.1 указанного договора Инвестор обязуется в предусмотренный договором срок осуществить на земельных участках проектирование, согласование в установленном законом порядке и строительство объекта инвестирования и передать часть находящихся в нем жилых помещений Сонвестору в соответствии с Соглашением о разделении результата инвестиционной деятельности (приложение N 1 к договору).

05.09.2013 между ООО "СКМД" и обществом с ограниченной ответственностью "ВВК" (далее - ООО "ВВК") (ИНН 6686010650) заключен договор N 01 генерального подряда на строительство жилого комплекса "Западный" в г. Екатеринбурге.

На основании п. 1.1. заключенного договора ООО "ВВК" (ИНН 6686010650) обязалось выполнить собственными и (или) привлеченными силами работы по строительству малоэтажного многоквартирного жилого комплекса "Западный", расположенном на земельном участке в квартале улиц: Институтская-Барклая-Тимофеева-Ростовского- Серафимы Дерябиной в г. Екатеринбурге (дом N 2.15, 2.16, 2.25, 2.26, 4.12, 4.13 по Генплану).

Согласно п. 3.1 договора оплата производится в следующем порядке: 10% общей стоимости работ путем перечисления денежных средств а расчетный счет ООО "ВВК" и 90% от общей стоимости работ в форме зачета встречных однородных требований между заказчиком (ООО "СКМД"), генеральным подрядчиком (ООО "ВВК" ИНН 6686010650) и ЖСК "Западный-1".

При этом моментом исполнения обязательств ООО "СКМД" по оплате за выполненные объемы работ является дата подписания сторонами акта зачета. Основанием проведения зачета являются акты сдачи-приемки выполненных строительно-монтажных работ (форма КС-2) и справка о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

ЖСК "Западный-1" (должник) для привлечения денежных средств в целях участия в договоре инвестирования по строительству малоэтажного многоквартирного комплекса заключались типовые договоры паевого участия в строительстве, в соответствии с условиями которых по окончании строительства малоэтажного жилого комплекса "Западный", и исполнении членом ЖСК обязательств по внесению паевых взносов ЖСК "Западный-1" обязуется передать члену ЖСК недвижимое имущество (квартиру) (в каждом соглашении в пункте 2.1 сторонами определен объект, подлежащей передаче: площадь квартиры, строительный номер квартиры и номер дома).

ООО "ВВК" (ИНН 6686010650) 27.05.2015 прекратило свою деятельность путем присоединения к ООО "С-Плаза", что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.

В январе 2015 года создано юридическое лицо ООО "ВВК" (ИНН 6685082732), зарегистрированное согласно выписке из ЕГРЮЛ 28.01.2015, адрес местонахождения: г. Екатеринбург, ул. Куйбышева, дом 99, офис 35.

Между ООО "ВВК" (ИНН 6685082732) (пайщик) и ЖСК "Западный-1" (должник) подписаны договоры паевого участия 4.13/1-ПУ от 27.03.2015 на сумму 2 615 330, 4.13/4-ПУ от 27.03.2015 на сумму 2 561 900 и П-14/15-ПУ от 27.04.2015 на сумму 1 200 000.

В соответствии с условиями указанных договоров по окончании строительства ЖК "Западный" и исполнения ООО "ВВК" обязательств по внесению паевых взносов, ЖСК "Западный-1" обязалось передать ООО "ВВК" паи в виде определенных строительными номерами и общей суммарной площадью квартир в ЖК "Западный" с предоставлением необходимых документов для оформления права собственности на данные квартиры после получения разрешения на ввод жилого дома в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 3.2 договоров паевого участия оплата производится в форме зачета встречных однородных требований между Членом ЖСК, ЖСК и третьим лицом (ООО "СКМД"). Моментом исполнения обязательств Члена ЖСК по оплате пая является дата подписания Акта зачета.

Позднее права по указным выше договорам паевого участия уступлены ООО "ВВК" (ИНН 6685082732) в пользу Ивановой Н.С., Поповой Е.В. и Салазкина А.А.

Таким образом, для получения в свое распоряжение пая в виде квартиры в ЖК "Западный" и дальнейшей его переуступке третьему лицу ООО "ВВК" было обязано выполнить определенный приложениями N N 1- 25 к договору генерального подряда N 01 от 05.09.2013 объем работ, соответствующий стоимости указанной квартиры, затем сторонами подписывалось соглашение о зачете взаимных требований, после чего председателем ЖСК "Западный-1" согласовывался подписанный сторонами договор уступки права требования.

Во исполнение указанных условий договоров, 28.03.2015, 28.04.2015 между ООО "ВВК" (ИНН 6685082732), ООО "СКМД" и ЖСК "Западный-1" подписаны соглашения о зачете взаимных требований.

После проведения сторонами трехстороннего зачета взаимных однородных требований по спорным соглашениям требование стороны 3 (ЖСК "Западный-1") к стороне 1 (общество "ВВК"), указанное в пункте 1.3 соглашения, прекращается полностью (с указанием суммы в каждом соглашении). Требование стороны 2 (общества "СКМД") к стороне 3 (ЖСК "Западный-1") прекращается (с указанием суммы в каждом соглашении) полностью.

Указывая на то, что зачет взаимных встречных требований является мнимой сделкой, конкурсный управляющий ЖСК "Западный-1" обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно статье 61.9 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

В силу пункта 1 статьи 61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

В силу п. 1 ст. 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (пункт 2 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации). При этом в соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Условия прекращения обязательства зачетом и случаи его недопустимости определены в статьях 410 - 412 Гражданского кодекса.

В частности, соглашение о зачете как сделка должно содержать сведения о характере взаимных обязательств сторон и основания возникновения, то есть предмет.

Как было указано выше, соглашения о зачете взаимных требований подписаны между ООО "СКМД" и ЖСК "Западный-1" и ООО "ВВК" (ИНН 6685082732). Предметом указанных соглашений были, в том числе обязательства по договору подряда N 01 от 05.09.2013 заключенному между ООО "СКМД" и ООО "ВВК".

Приговором Верх-Исетского районного суда г. Екатеринбурга от 05.03.2018, вступившим в законную силу установлено, что ООО "ВВК" (ИНН 6685082732) не имел каких-либо договорных отношений с ООО "СКМД", ООО "СКМД" и ЖСК Западный-1" были введены в заблуждение фактическими руководителями ООО "ВВК", поскольку оттиск печати и бланк вновь созданного юридического лица имел высокую степень схожести с оттиском печати и бланком ООО "ВВК" (ИНН 6686010650).

В соответствии с частью 4 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом.

Вышеуказанные обстоятельства, установленные приговором суда обязательны при рассмотрении настоящего спора.

Исходя из изложенного, с учетом установленного приговором суда факта отсутствия договорных отношений между ООО "СКМД" и ООО "ВВК" (ИНН 6685082732), суд приходит к выводу о том, что условия соглашений о зачете не соответствуют требованиям, предъявляемым к ним действующим законодательством, ввиду отсутствия обязательственных отношений между указанными лицами.

Согласно правовой позиции, изложенной в частности в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 07.0.2012 N 12990/111 и в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.11.2016 N 304-ЭС16-14003, оспаривание наличия не исполненного обязательства, которое было предъявлено к зачету, не может рассматриваться в качестве основания для признания зачета недействительным, поскольку данное обстоятельство (при его установлении) означает, что зачет не повлек правового эффекта и соответствующее встречное обязательство не прекратилось, в связи с чем отсутствие одного из зачтенных встречных обязательств должно являться основанием для признания такого зачета несостоявшимся.

Таким образом, совокупность фактических обстоятельств дела позволяет прийти к выводу о том, что фактически соглашения о зачете между ЖСК "Западный-1", ООО "СКМД" и ООО "ВВК" является несостоявшимся. Несостоявшаяся сделка не может быть признана недействительной.

С учетом вышеизложенного, заявленное конкурсным управляющим требование о признании соглашений о зачете недействительными сделками удовлетворению не подлежит.

В связи с тем, что апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для суда первой инстанции, определение суда от 05.01.2019 подлежит отмене на основании части 4 статьи 270 АПК РФ.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьями 110, 176, 258, 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 05 января 2019 года по делу N А60-2443/2017 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ЖСК "Западный - 1" о признании сделок должника недействительными отказать.

Взыскать с ЖСК "Западный - 1" в доход федерального бюджета 6000 рублей государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Г.Н. Мухаметдинова

Судьи

В.И. Мартемьянов В.А. Романов