Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2019 г. N 12АП-2853/19

г. Саратов

28 мая 2019 г.

Дело N А12-29855/2018

Резолютивная часть постановления объявлена "22" мая 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен "28" мая 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарова И.А.,

судей Макарихиной Л.А., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стриганковой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием средств аудиозаписи апелляционную жалобу Замараева Даниила Викторовича

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 12 февраля 2019 года по делу N А12-29855/2018, (судья Селезнев И.В.)

по заявлению конкурсного управляющего Тюрина Павла Юрьевича об истребовании недостающих документов

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "ОдеонСтрой" (ИНН 3435112964, ОГРН 1113435012734, 404118, Волгоградская область, город Волжский, улица 87-й Гвардейской, 39 А),

с привлечением в качестве соответчиков в рассмотрении настоящего обособленного спора Касимова Александра Иосифовича, Баранова Максима Олеговича и Маркова Виталия Александровича,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.10.2018 в отношении ООО "ОдеонСтрой" (далее Должник) введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Тюрин Павел Юрьевич.

02.11.2018 в суд поступило заявление конкурсного управляющего Тюрина П. Ю. о возложении на ликвидатора должника Замараева Д.В. обязанности по представлению конкурсному управляющему недостающих документов.

09.01.2019 конкурсный управляющий Тюрин П.Ю. уточнил заявленные требования, и просит обязать ликвидатора должника Замараева Д.В. передать конкурсному управляющему:

налоговые декларации по НДС за 4 квартал 2016 года; по налогу на прибыль за 2 и 4 квартал 2015 года, 2 квартал 2016 года, 2 и 4 квартал 2017 года; по НДФЛ за 1,2,3 кварталы 2015 года, 2 квартал 2016 года, 2 квартал 2017 года;

пояснения о применяемом методе признания доходов в организации: метод начисления или кассовый метод, а также информация, документ о лимите кассы за все три последних года до введения конкурсного производства

акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам по состоянию на 31.12.2017, 31.12.2016, 31.12.2015;

расшифровку кредиторской и дебиторской задолженности с указанием почтовых адресов контрагентов и даты возникновения

расшифровку запасов с 2015 по 2018 гг.

расшифровку финансовых и других оборотных активов с 2015 по 2018 гг.

протоколы собраний руководящих органов за период со дня образования ООО "ОдеонСтрой" по настоящее время либо пояснения об отсутствии иных протоколов;

приказы и распоряжения руководителя за период со дня образования ООО "ОдеонСтрой" по настоящее время либо пояснения об отсутствии иных приказов;

договоры, соглашения, контракты, заключенные со всеми юридическими и физическими лицами за весь период деятельности, но не менее чем за три последних года (договор займа на сумму 845 760,59 руб.; договора, подтверждающие фактическую аренду автомобилей на сумму 431 135,29 руб. договор подряда и акты выполненных работ с ИП Моргоев Т.Р. на общую сумму 609 000,0 руб.;

трудовые договора, соглашения о расторжении, в том числе временные договора о привлечении физических лиц с 2015 по дату введении конкурсного производства включительно

справку о задолженности перед бюджетом и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией) на момент введения конкурсного производства

сведения о фактической численности работников в форме справки, утвержденное штатное расписание, трудовые договора за последние три года до введения конкурсного производства

сведения о выданных доверенностях в форме журнала учёта выдачи доверенностей ежемесячные доходы и расходы ООО "ОдеонСтрой" за последние три года до введения конкурсного производства: 2015, 2016, 2017 гг.

кассовые книги за 2015,2016,2017 гг.

авансовые отчеты на сумму 2 679 855,60 руб.

решение собрания участников о выплате доходов (дивидендов, полученных за 2013-2016 гг.). Финансовое (наличие источников, размер соответствующей чистой прибыли) и правовое (решение собрания участников о выплате доходов (дивидендов, полученные за 2013-2016 гг.)) обоснование выплаты дивидендов участникам Общества с ограниченной ответственностью: Касимову А.И. в размере 1164 930,0 руб. и Баранову М.О. в размере 1 277 094,0 руб.

определением от 22.01.2019 суд по ходатайству конкурсного управляющего привлек к участию в обособленном споре в качестве соответчиков Касимова Александра Иосифовича (учредитель должника), Баранова Максима Олеговича (учредитель (до 08.09.2017) и руководитель ООО "ОдеонСтрой" с 30.12.2011 по 31.03.13 и с 07.09.2017 по 12.04.2018) и Маркова Виталия Александровича (бухгалтер ООО "ОдеонСтрой" и руководитель должника с 01.04.2013 по 06.09.2017).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 12 февраля 2019 года ходатайство конкурсного управляющего ООО "ОдеонСтрой" Тюрина Павла Юрьевича удовлетворено частично. Ликвидатор ООО "ОдеонСтрой" Замараев Даниил Викторович, бывшие руководители ООО "ОдеонСтрой" Баранов Максим Олегович и Марков Виталий Александрович, а также учредитель ООО "ОдеонСтрой" Касимов Александр Иосифович обязаны предоставить конкурсному управляющему ООО "ОдеонСтрой" Тюрину Павлу Юрьевичу оригиналы следующих документов:

налоговые декларации по НДС за 4 квартал 2016 года; по налогу на прибыль за 2 и 4 квартал 2015 года, 2 квартал 2016 года, 2 и 4 квартал 2017 года; по НДФЛ за 1,2,3 кварталы 2015 года, 2 квартал 2016 года, 2 квартал 2017 года;

расшифровку расчетов с дебиторами по статье "Расчеты с персоналом по прочим операциям";

расшифровку авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, а также документы, подтверждающие основания для выдачи авансов;

расшифровку краткосрочных финансовых вложений;

акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости по установленным формам;

договоры займа на сумму 845760,59 руб.;

договоры аренды автомобилей на общую сумму 431135,29 руб.;

договоры подряда с ИП Моргоевым Т.Р. и акты выполненных работ на общую сумму 609000 руб.;

трудовые договоры (в том числе временные) с физическими лицами с 2015 года по дату введения конкурсного производства включительно, соглашения об их расторжении;

сведения о фактической численности работников в форме справки, утвержденное штатное расписание, за последние три года до введения конкурсного производства;

авансовые отчёты подотчётных лиц на сумму 2679855,60 руб.;

решение собрания участников о выплате доходов (дивидендов, полученных за 2013-2016 гг.). Финансовое (наличие источников, размер соответствующей чистой прибыли) и правовое (решение собрания участников о выплате доходов (дивидендов, полученные за 2013-2016 гг.)) обоснование выплаты дивидендов участникам Общества с ограниченной ответственностью: Касимову А.И. в размере 1164 930,0 руб. и Баранову М.О. в размере 1 277 094,0 руб.

расшифровку показателей бухгалтерского баланса за 2015-2017 г.г. в части сведений о запасах, о финансовых и иных оборотных активов ООО "ОдеонСтрой".

Не согласившись с указанным определением суда в части обязания ликвидатора ООО "ОдеонСтрой" передать конкурсному управляющему документы, Замараев Даниил Викторович обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражений против проверки судебного акта только в обжалуемой части не поступило.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что бывшие руководители не передали ликвидатору Замараеву Даниилу Викторовичу истребуемые документы, в связи с чем, он, в свою очередь, не может передать их конкурсному управляющему.

В отзыве на апелляционную жалобу, конкурсный управляющий Тюрин П.Ю. просил оставить обжалуемое определение без изменения и рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителя.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266-272 АПК РФ.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд не находит оснований для ее удовлетворения.

Согласно части 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Согласно действующему разъяснению пункта 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения предусмотренной пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

В соответствии с частью 3 статьи 6 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учёте" (далее - Закон о бухгалтерском учёте) бухгалтерский учёт ведётся непрерывно с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности в результате реорганизации или ликвидации.

В силу положений статей 7, 9 и 29 Закона о бухгалтерском учёте обязанность по организации ведения бухгалтерского учёта и ответственность за сохранность первичных документов бухгалтерского учёта и регистров бухгалтерского учёта в течение не менее пяти лет возложена на руководителя организации.

Кроме того, по смыслу изложенного в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ", общество в целях предоставления участнику хозяйственного общества реализации права на получение информации об обществе, обязано хранить документы, связанные с его деятельностью, за весь период осуществления такой деятельности, и принимать меры к возврату или восстановлению (при наличии такой возможности) отсутствующих документов.

Таким образом, руководитель должника обязан не только обеспечить ведение бухгалтерского учёта и сохранность первичных учётных документов должника, но и в случае необходимости их восстановление.

Учитывая, что ведение бухгалтерского учёта и (или) отчётности является обязательным, и в силу положений пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве передача конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации является обязанностью руководителя предприятия, который в силу Закона о бухгалтерском учёте несёт ответственность за организацию хранения такой документации, то и обязанность доказывания факта надлежащего исполнения данной функции в силу статьи 65 АПК РФ лежит на бывшем руководителе должника.

Согласно части 4 части 62 Гражданского кодекса РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Как следует из материалов дела, Замараев Д.В. был ликвидатором - руководителем должника с 12.04.2018, то есть более 4-х месяцев до подачи заявления о банкротстве и более 5-ти месяцев до признания должника несостоятельным (банкротом).

Таким образом, на Замараеве Д.В., как последнем руководителе, по общему правилу, лежит обязанность по передаче конкурсному управляющему документов должника.

Относительно доводов апелляционной жалобы об отсутствии у Замараева Д.В. соответствующих документов вследствие их не передачи предыдущими руководителями, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Осуществляя полномочия ликвидатора, Замараев Д.В. должен был принять меры к получению и истребованию у его бывших руководителей, учредителей документов должника, необходимых для исполнения обязанностей ликвидатора.

Однако, в материалах дела отсутствуют переписка или иные требования, направленные ликвидатором в адрес учредителей и бывших руководителей ООО "ОдеонСтрой" и/или соответствующий акт приема-передачи документов ликвидатору. При этом, как указано конкурсным управляющим, после принятия судом к производству заявления об истребовании от Замараева Д.В. частично поступили документы должника.

В отзыве на апелляционную жалобы, конкурсный управляющий признает, что 06.02.2019, то есть уже после вынесения резолютивной части обжалуемого определения, от одного из руководителей и участников ООО "ОдеонСтрой" Баранова М.О. поступила еще часть документов, перечисленных в приложенном к отзыву акте.

Вместе с тем, поскольку обжалуемый судебный акт принят 05.02.2019 (резолютивная часть) и в отношении нескольких соответчиков, то данное обстоятельство (частичное передачи документов 06.02.2019), а также вопрос наличия прочих документов у конкретных лиц подлежат выяснению на стадии исполнительного производства с учетом соответствующих доводов должников по исполнительному производству.

В связи с этим, доводы апелляционной жалобы не могут являться основанием для отмены определения Арбитражного суда Волгоградской области от 12 февраля 2019 года по делу N А12-29855/2018 в обжалуемой части.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 12 февраля 2019 года по делу N А12-29855/2018 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судья

И.А. Макаров

Судьи

Л.А. Макарихина А.Ю. Самохвалова