Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2019 г. N 08АП-5217/19

город Омск

09 июля 2019 г.

Дело N А70-18655/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июля 2019 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шиндлер Н.А.

судей Кливера Е.П., Рыжикова О.Ю.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бралиной Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5217/2019) общества с ограниченной ответственностью "Выбор" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 06.03.2019 по делу N А70-18655/2018 (судья Коряковцева О.В.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Выбор" (ОГРН 1027201295637, ИНН 7206018068) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Тюменской области, Управлению Федеральной налоговой службы по Тюменской области (ОГРН 1047200157091, ИНН 7206025202) о признании недействительными решения от 27.07.2018 N 9 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения от 06.11.2018 N 130 в части,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Выбор" - Хилиманюк Владимир Геннадьевич (по паспорту, по доверенности от 20.06.2019 сроком действия 1 год), Дергоусов Сергей Владимирович (по паспорту, по доверенности N 87 от 28.06.2019 сроком действия 1 год);

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Тюменской области - Дорина Гузель Амирзяновна (по паспорту, по доверенности N 143/19 от 14.01.2019 сроком действия по 31.12.2019), Чупина Татьяна Владимировна (по паспорту, по доверенности N 146/19 от 14.01.2019 сроком действия по 31.12.2019), Липчинская Наталья Павловна (по паспорту, по доверенности N 152/19 от 25.01.2019 сроком действия по 31.12.2019);

от Управления Федеральной налоговой службы по Тюменской области - Липчинская Наталья Павловна (по паспорту, по доверенности N 04-14/00008 от 09.01.2019 сроком действия по 31.12.2019).

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Выбор" (далее - заявитель, налогоплательщик, Общество, ООО "Выбор") обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной ИФНС России N 7 по Тюменской области (далее - Инспекция, МИФНС N 7 по Тюменской области), к Управлению ФНС России по Тюменской области (далее - Управление, УФНС по Тюменской области) о признании недействительными решения Инспекции от 27.07.2018 N 9 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения Управления от 06.11.2018 N 130 в части неудовлетворенных требований налогоплательщика.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 06.03.2019 по делу N А70-18655/2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Возражая против принятого по делу решения, заявитель в апелляционной жалобе просит его отменить и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении требований Общества.

В обоснование жалобы ее податель ссылается на то, что ООО "Выбор" не производилось выделения части выручки заявителя на ООО ТК "Выбор", дробления бизнеса между индивидуальными предпринимателями и ООО "Выбор" не производилось; ООО ТК "Выбор" создано в связи с прекращением деятельноости двух индивидуальных предпринимателей (Дергоусов С.В., Дергоусова В.Г.) с целью сохранения рабочих мест, развития розничной торговли, повышению управляемости бизнеса, получения дохода и прибыли; налоговым органом не оспорена реальность осуществляемой деятельности ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор", не представлены доказательства ее фиктивности, формальности; ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" имели обособленные склады, различный персонал грузчиков, товары, кассовые зоны и продавцов-кассиров, наличие обособленных складов ООО ТК "Выбор" подтверждается материалами дела; складские площади ООО "Выбор" отделены от площадей розничной торговли ООО ТК "Выбор" стеллажами высотой 5 метров и длинной более 50 метров.

Заявитель указывает, что акт осмотра помещения от 10.11.2017 подтверждает наличие только одного кассового аппарата; из справки ООО "Малахит" следует, что ООО ТК "Выбор" сняло с учета 27.12.2016 все ККМ по адрес г. Тобольск, пер. Рощинский 68 "В"; каждый сотрудник получал заработную плату исключительно в том предприятии, в котором был трудоустроен, что подтверждается справками 2-НДФЛ, единственным сотрудником работающим по совместительству является Лысак А.И. ООО "Выбор" оспаривает выводы суда первой инстанции о наличии одного состава покупателей, представленной налогоплательщиком справкой подтверждается только 5 общих покупателей юридических лиц; из актов от 11.11.2016 N 09-44/4, от 25.02.2017 N 09-44/5 следует, что ни одного факта распоряжения работником одной из организаций денежными средствами другой организации не установлено; рабочие места ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор", оборудованные оргтехникой, телефонами, были обособлены друг от друга, так как имели выход в интернет с компьютеров/телефонов различных организаций; услуги по энергоснабжению и видеонаблюдении оплачивались каждой организацией отдельно.

ООО "Выбор" полагает, что налоговый орган произвел расчет налога на добавленную стоимость (далее - НДС) сверх сумм продаж фактических отпускных цен товаров, что привело к завышению суммы НДС в расчетах на 4 849 238 руб., ранее уплаченные налоги по УСН за 2015-2016 годы не учтены налоговым органом, перерасчет в меньшую сторону штрафа по налогу на прибыль должен быть уменьшен на 368 991 руб.20 коп., по статье 119 НК РФ по налогу на прибыль по пункту 3 статьи 122 уменьшен на 276 743 руб. 40 коп., пени - 640 509 руб. 78 коп.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

От Инспекции и Управления поступили письменные отзывы на апелляционную жалобу.

От ООО "Выбор" поступили письменные пояснения на вышеуказанные отзывы.

В судебном заседании представители ООО "Выбор" поддержали доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе и объяснениях.

Представители Инспекции и Управления высказались согласно отзывам.

Рассмотрев апелляционную жалобу (с учетом объяснений) и письменные отзывы на нее, заслушав представителей заявителя, Инспекции, Управления, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, ООО "Выбор" зарегистрировано и поставлено на налоговый учет 02.08.1996 в Межрайонной ИФНС России N 7 по Тюменской области; юридический адрес согласно сведениям ЕГРЮЛ: Тюменская область, г.Тобольск, пер. Рощинский, 68; Руководителем Общества является директор Приданникова Ж.В., также является главным бухгалтером предприятия.

Учредителями Общества являются Дергоусов С.В. (99,7%) и Жембровская С.В. (Дергоусова С.В.) (0,83%). Основным видом деятельности является оптовая торговля лакокрасочными материалами (ОКВЭД 51.53.22). Имущество и транспортные средства у ООО "Выбор" в проверяемом периоде отсутствовали.

В проверяемом периоде Общество осуществляло деятельность по адресу: г.Тобольск, пер.Рощинский, 68 В, строение 2 (нежилое помещение арендовано в 2014-2015 годах у Дергоусова С.В.; в 2016 году помещение передано Дергоусовым С.В. в безвозмездное пользование).

В 2014 году Общество применяло общую систему налогообложения. С 01.01.2015 по настоящее время Общество применяет УСН с объектом налогообложения "доходы минус расходы".

В период с 30.06.2017 по 21.02.2018 Межрайонной ИФНС России N 7 по Тюменской области в отношении Общества проведена выездная налоговая проверка (далее - ВНП) по вопросам правильности исчисления, своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов за период с 01.01.2014 по 31.12.2016; налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2014 по 31.03.2017, в ходе которой установлено формальное дробление бизнеса группой взаимозависимых лиц ООО "Выбор", ИП Дергоусов С.В., ИП Дергоусова В.Г. и ООО ТК "Выбор", не имеющее реальной деловой и экономической цели, направленное исключительно на получение необоснованной налоговой выгоды по УСН, а именно после увеличения выручки налогоплательщика и в целях соблюдения условий по УСН была создана взаимозависимая организация ООО ТК "Выбор", формально осуществлявшая совместно с ООО "Выбор" торговлю строительными материалами и хозяйственными товарами в магазине "Уют" по адресу: г.Тобольск, пер.Рощинский, 68.

Результаты проверки оформлены актом от 20.04.2018 N 09-44/7, с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля и возражений налогоплательщика Инспекцией принято оспариваемое решение от 27.07.2018 N 9 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым Обществу доначислен налог на прибыль, налог на добавленную стоимость (далее - НДС), налог на имущество организаций в общем размере 28 361 643 руб., начислены пени за неуплату налогов в общем размере 637 884 руб. 06 коп., организация привлечена к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 НК РФ, пункту 1 статьи 119 НК РФ в виде штрафа в общем размере 4 963 537 руб. 53 коп.

Штраф был снижен Инспекцией в 4 раза.

Решением УФНС по Тюменской области от 06.11.2018 N 130 оспариваемое решение Инспекции отменено в части штрафа по пункту 3 статьи 122 НК РФ в размере 368 991 руб. 02 коп., штрафа по пункту 1 статьи 119 НК РФ в размере 276 743 руб. 04 коп. и пени в размере 640 509 руб. 78 коп.

Общество обратилось в арбитражный суд с требованием о признании недействительными решения Инспекции от 27.07.2018 N 9 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения Управления от 06.11.2018 N 130 в части неудовлетворенных требований налогоплательщика.

Судом первой инстанции требования заявителя оставлены без удовлетворения, что послужило основанием обращения заявителя с настоящей жалобой в апелляционный суд.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для его отмены.

В силу пункта 1 статьи 346.11 Кодекса упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном главой 26.2 Кодекса (пункт 1 статьи 346.12).

Согласно пункту 2 статьи 346.11 Кодекса применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 284 Кодекса), налога на имущество организаций. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 Кодекса.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 Кодекса если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 Кодекса, превысили 60 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

Указанная в абзаце первом настоящего пункта величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение упрощенной системы налогообложения, подлежит индексации в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 346.12 Кодекса.

Согласно правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 постановления от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Постановление N 53), судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с пунктом 4 Постановления N 53 налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

В пункте 9 Постановления N 53 разъяснено, что установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Судам необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

В ходе выездной налоговой проверки ООО "Выбор" налоговый орган пришел к выводу о наличии признаков создания Обществом схемы, формально соответствующей действующему налоговому и гражданскому законодательству, но преследующей целью получения необоснованной налоговой выгоды в виде разницы в налоговых обязательствах, возникающих при применении общего режима налогообложения и специального режима в виде УСН.

Как следует из материалов дела, ИП Дергоусов С.В. состоял на налоговом учете с 19.10.2004 по 30.10.2015, в проверяемом периоде применял систему налогообложения в виде ЕНВД и УСН. Основным видом деятельности Предпринимателя являлась розничная торговля лаками, красками, эмалями.

Согласно представленным декларациям по ЕНВД ИП Дергоусов С.В. осуществлял деятельность в 2014 году по адресам: Тобольск, пер. Рощинский, 68 В, строение 2, и Тобольск, пер. Рощинский, 68.

ИП Дергоусова Валентина Георгиевна (супруга Дергоусова С.В.) состояла на налоговом учете с 14.10.2004 по 14.08.2015 и в проверяемом периоде применяла систему налогообложения в виде ЕНВД и УСН. Основным видом деятельности предпринимателя являлась розничная торговля бытовой химией, синтетическими моющими средствами, обоями и напольными покрытиями.

Согласно представленным декларациям по ЕНВД ИП Дергоусова В.Г. осуществляла торговую деятельность по адресу: Тобольск, пер.Рощинский, 68 В, строение 2.

ООО "Выбор" зарегистрировано и поставлено на налоговый учет 02.08.1996 в Инспекцию, зарегистрировано по юридическому адресу: 626152, Тюменская область, г. Тобольск, пер. Рощинский, 68, основной вид деятельности: оптовая торговля лакокрасочными материалами (ОКВЭД 51.53.22).

В рамках проверки налоговым органом установлено, что финансово - хозяйственная деятельность Обществом осуществлялась по адресу: г.Тобольск, пер. Рощинский, 68В, строение 2, арендованное в 2014-2015 у ИП Дергоусова С.В.; в 2016 году передано Дергоусовым СВ. в безвозмездное пользование общее имущество.

В свою очередь, ООО ТК "Выбор" зарегистрировано и поставлено на налоговый учет в Инспекцию 25.02.2015. Единственным учредителем ООО ТК "Выбор" является Дергоусов С.В (100%).

Руководителями ООО ТК "Выбор" являлись Филатова С,И. (с 25.02.2015 по 19.02.2016) Васильева Е.В. (с 20.02.2016 по 13.04.2017), Кравчук М.С. (с 14.04.2017 по настоящее время).

Таким образом, ООО ТК "Выбор" и ООО "Выбор" являются взаимозависимыми по смыслу статьи 105.1 НК РФ, заявитель и ООО "Сибирский дом" являются взаимозависимыми лицами, в силу наличия родственных связей между Дергоусовым СВ. и Жембровской (Дергоусовой) СВ., между Дергоусовым СВ. и Дергоусовой В.Г.

ООО ТК "Выбор" зарегистрировано по адресу: Тюменская область, г.Тобольск, пер. Рощинский, 68В, 2. Основной вид деятельности - торговля розничная скобяными изделиями, лакокрасочными материалами и стеклом в специализированных магазинах.

ООО ТК "Выбор" и ООО "Выбор" применяют УСН с объектом налогообложения "доходы минус расходы", осуществляли свою деятельность в одном помещении по одному адресу: г. Тобольск, пер. Рощинский, 68В, стр.2.

Протоколом осмотра названного помещения от 10.11.2017, подтверждается, что помещение площадью 5150,3 кв.м. разделено на 3 части: офис, торговый зал и склад. В торговом зале на прилавках следующие товары: обои, линолеум, двери, санфаянс и проч. Помещение отапливаемое, подведена канализация, водоотведение, есть электроэнергия. Офисные помещения поделены на три комнаты, в которых находятся менеджеры и бухгалтерия. ККМ ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" установлены в одной кассой зоне.

Из ответов покупателей ООО "Историческая часть", ООО "Новые технологии" и ООО "Сталь" следует, что товары сначала выбирались в торговом зале, а затем отгружались как со склада, так и с торгового зала, что свидетельствует о ведении единого бизнеса ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор".

По результатам мероприятия налогового контроля ООО "Евродизайн-Екатеринбург", ЗАО "Сатурн-Екатеринбург", ООО "Эксперт", ООО "Торговый дом СМС" и др. представлены товарные накладные за 2015, 2016 г.г. в отношении ООО "Выбор", в которых указан адрес доставки груза: г.Тобольск, пер. Рощинский, 68.

Соответственно, товары, предназначенные ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" поступали на единый склад.

В ответе ООО "Оптовая компания "Эллис" пояснило, что у него сохранилась контактная информация: (svet-krep@mail.ru) и контактный телефон ((3456) 240773). Указанная электронная почта принадлежит ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор", телефон был заявлен как контактный ИП Дергоусовой В.Г.

Оттиски печати на документах, предназначенных ООО "Выбор", принадлежит ООО ТК "Выбор", и наоборот. В счетах-фактурах был указан один адрес доставки.

В представленных документах (счета-фактуры, товарные накладные, УПД) указаны как сотрудники ООО "Выбор" (менеджер Морозова И.М., кладовщики Южаков И.Ю., Ермаков В.В. и Русанов В.В., продавец Дурнов А.А.), так и сотрудники ООО ТК "Выбор" (директор Филатова С.И., менеджер Васильева В.М., заведующий магазином Кравчук М.А.). При этом сотрудники ООО ТК "Выбор" расписывались в получении товара, предназначенного для ООО "Выбор".

Из анализа документов, представленных контрагентами ООО "Выбор" (ООО "Евродизайн-ЕКБ", ООО "Альфа-К", ООО "Артлайн" и др., всего 11 организаций), следует, что работники ООО "Выбор" расписывались в товарных накладных, счетах фактурах и получали товар, предназначенный для ООО ТК "Выбор".

ООО "Центр красок Восток" представлен счет-фактура от 15.06.2016 N 1735, выставленная в адрес ООО "Выбор", на которой стоит печать ООО ТК "Выбор".

Также ООО "Центр красок Восток" представлен договор поставки от 14.01.2015 N Т03, в котором указан адрес ООО ТК "Выбор": г.Тобольск, пер.Рощинский, 68. При этом договор ООО ТК "Выбор" с ООО "Центр красок Восток" заключен 14.01.2015, а ООО ТК "Выбор" образовано 25.02.2015.

ООО "Уралинтерьер" и ООО "Альфа-К" представлены доверенности на получение материальных ценностей, выданные ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор", во всех документах указано одно лицо на получение ТМЦ - водитель-экспедитор Примак А.Г.

Таким образом, приёмка товаров, поступающих в адрес взаимозависимых лиц, осуществлялась работниками данных организаций вне зависимости от того, предназначались ли товары ООО "Выбор" или ООО ТК "Выбор".

В заявлениях об акцепте условий соглашения о предоставлении услуг электронного документооборота указан один адрес местонахождения, одна электронная почта, одно контактное лицо руководитель и главный бухгалтер ООО "Выбор" Приданникова Ж.В., также в заявлениях об акцепте условий соглашения о предоставлении услуг электронного документооборота взаимозависимых лиц ООО "Выбор", ООО ТК "Выбор", ИП Дергоусов С.В., ИП Дергоусова В.Г. совпадает адрес электронной почты (svet-krep@mail.ru) и контактный телефон ((3456) 240773).

Доверенности от каждой организации на внесение денежных средств на расчетный счет выданы одним и тем же лицам: руководителю ООО "Выбор" Приданниковой Ж.В. и бухгалтеру Аллояровой А.Б. Указанные лица кладут торговую выручку на счета взаимозависимых лиц, курируют работу склада ООО ТК "Выбор". Аллоярова А.Б. в обоих обществах занималась кадрами и выдавала заработную плату.

ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" имели один банк, один IP адрес, один электронный адрес, заявлен единый телефон бухгалтерии.

В рамках выездной налоговой проверки (далее - ВНП) ООО ТК "Выбор" представлен договор хранения с правом реализации товара от 12.03.2015 N 001 с наличием инвентаризационной ведомости, акт приёма - передачи товара от 12.03.2015 N 1. Согласно названному договору Дергоусов СВ. передаёт, а ООО ТК "Выбор" принимает на временное хранение и обязуется временно безвозмездно хранить товаро -материальные ценности (далее - ТМЦ) с правом реализации по ценам, установленным ООО ТК "Выбор". Передача товара осуществляется на складе по адресу: г.Тобольск, пер. Рощинский, д.68, стр.2. Сроки хранения ТМЦ по указанному договору с 10.03.2015 по 31.12.2015. По истечении указанного срока договор автоматически продляется при отсутствии возражений сторон на следующий календарный год.

Товар оприходован на счет 41.01 за 2015 год "товары для продажи", соответственно, ООО ТК "Выбор" не несло затраты на приобретение реализуемого товара, а реализовывало товары, принадлежащие Дергоусову СВ.

Также Дергоусовым С.В., Дергоусовой В.Г. переданы кассовые машины в ООО ТК "Выбор" по договорам безвозмездного пользования от 11.03.2015.

В 2015 году в журналах кассира - операциониста ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" сделана записи и поставлены росписи одним и тем же кассиром Лысак А.И.

Таким образом, кассир Лысак А.И. в 2015 году одновременно осуществляла приход и расход наличных денег обеих организаций, соответственно ККМ были установлены в единой кассовой зоне.

В рамках ВНП налоговым органом установлено, что сдача в аренду торговых площадей учредителем Дергоусовым С.В. в адрес ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" и использование организациями единых торговых площадей, подтверждается договорами аренды приобщенных в материалы дела.

Из анализа договоров аренды следует, что по адресу: г. Тобольск, пер. Рощинский, 68В, стр.2, ООО "Выбор" в период с 09.01.14 по 29.12.2014 использовало площадь в 3 000 кв. м. (склад, офис, архив), с 12.01.2015 по 29.12.2015 площадь в 671,5 кв. м. (склад, магазин), с 03.01.2016 по 31.12.2016 площадь в 1 490,5 кв. м. (магазин, офис, архив).

ООО ТК "Выбор" по указанному адресу в период с 12.03.2015 по 31.12.2015 использовало площадь в 4 478,8 кв. м., в период с 15.02.2016 по 31.07.2016 использовало площадь в 2 559,8 кв. м., в период с 15.03.2016 по 31.12.2016 использовало площадь в 25 кв. м.

По адресу: г. Тобольск, пер. Рощинский, 68 установлено, что ООО ТК "Выбор" в период с 12.03.2015 по 31.12.2015 использовало площадь в 400 кв. м., в период с 15.02.2016 по 30.06.2016 использовало площадь в 400 кв. м..

По адресу: г. Тобольск, 6 мкр., строение 28 Б установлено, что ООО "Выбор" в период с 12.01.2015 по 25.03.2015 использовало площадь в 624,4 кв. м. (склад, торговый зал), ООО ТК "Выбор" в период с 12.03.2015 по 31.12.2015 использовало площадь в 624,4 кв. м. (склад, торговый зал, административно-бытовые помещения), в период с 15.02.2016 по 31.12.2016 использовало площадь в 624,4 кв. м.

Вопреки доводам жалобы, организациями использовались единые торговые площади в центре по адресу г. Тобольск, пер. Рощинский, 68В 2, разделенные между взаимозависимыми лицами формально осуществляющими свою финансово-хозяйственную деятельность, с целью минимизации налоговых обязательств путем применения специальных режимов налогообложения.

Налоговым органом в проверяемом периоде установлено и заявителем не отрицается, что имущество и транспортные средства в проверяемом периоде у ООО "Выбор" отсутствовали.

Кроме того, налогоплательщиком и взаимозависимым лицом заявлен один телефон бухгалтерии ((3456) 24-07-73), в интернете на сайте магазина "Уют" WWW.VIOT-тобольск.рф, расположенного по адресу: г.Тобольск, пер. Рощинский,68В,2 аналогичный номер телефона заявлен как контактный номер.

Из штатного расписания ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" следует, что директором ООО ТК "Выбор" с 12.03.2015 является Филатова С.И., в свою очередь, заместителем директора по коммерческим вопросам до 12.03.2015 являлась Филатова С.И.; продавцами в ООО "Выбор" являлись Митрофанова Г.В. с 1 по 3 месяц 2015 года, Кликоцкая Л.В. с 1 по 3 месяц 2015 года, Владимирский П.С. с 1 по 3 месяц 2015 года, Дуриов А.В. с 1 по 3 месяц 2015 года, Тарасов Ю.С. с 1 по 4 месяц 2015 года, Балакирев В.Э. с 1 по 3 месяц 2015 года, Третьяков Д.С. с 2 по 3 месяц 2015 года, Алексеев В.М. с 1 по 3 месяц 2015 года; продавцами в ООО ТК "Выбор" с марта 2015 года являлись Новоселов А.В. Гринько И.В., Вторушин Д.В., Роппель Е.Р. Алексеева И.В., Жаркова Т.Н., Белова А.О., Балакирев В.Э., Владимирский П.С., Кликоцкая Л.В., Митрофанова Г.В., Третьяков Д.С., Алексеев В.М., Дуриов А.В., Тарасов Ю.С., Уткин Ю.С. Артемов М.С., Волобуев Д.В., Сайтов М.З., Гайдукевич В.В., Айсина Э.Б. Бикшанова О.Ф., Игонин И, Куликов Е.В., Мимиколеико Е.В., Зайнутдинова А.А., Мухин А.А., Ерофеева Л.П., Монастырева Л.Ю., Хорошилова О.В., Попов А.С., Южакова В.И., Зыков А.И., Кирчик О.В.

Кассирами в ООО "Выбор" являлись Максимова Л.А., Гусельникова А.А., Лысак А.И.; в ООО ТК "Выбор" Лучанинова М.Ю., Лысак А.И., с марта 2015 Гусельникова А.А.

Кладовщиками в ООО "Выбор" являлись Захаров Н.В., Южакова И.Ю., Ермаков В.В., Русанов А.В.; в ООО ТК "Выбор" Захаров Н.В. с 12.03.2015.

ООО "Выбор" представлены записки-расчеты при прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении), форма Т-61, в которой указано основание прекращения (расторжения) трудового договора (увольнения): Перевод работника, с его согласия, на другое предприятие, на следующих работников: (т. 27 л.д. 102-106)

- Захаров Н.В.,

- Митрофанову Г.В.,

- Лысак А.И.,

- Кликоцкая Л.В., и д.р.

Данные документы оформлены в марте 2015 года. Указанные работники, согласно сведениям о доходах по форме 2-НДФЛ до марта 2015 года работали и получали доходы в ООО "Выбор", затем после создания ООО ТК "Выбор" в марте 2015 года переводятся в данную организацию.

Также, при анализе справок о доходах физических лиц установлено, что большинство работников получало доходы в начале 2015 года в ООО "Выбор", затем после создания взаимозависимой организации (ООО ТК "Выбор") с марта 2015 года получают доходы от ООО ТК "Выбор".

Таким образом, работники не в результате увольнения с прежнего места работы, а в результате перевода переходили из одной организации в другую, то есть осуществлялся формальный перевод работников.

Согласно протоколу допроса от 02.11.2017 Захарова Н.В. после перевода его в другую организацию (ООО "Выбор", ООО ТК "Выбор") он работал в должности продавца-консультанта в магазине по адресу 6 мкр., Стройцентр, с 2006 по 2016 год.

В ходе допроса (от 07.11.2017 б/н) Гринько И.В. пояснила, что с марта 2015 была переведена в ООО ТК "Выбор". После перевода ничего не изменилось, так же работала продавцом-консультантам в магазине "Мир инструментов", бухгалтерами остались Приданиикова и Аллоярова. Зарплату выдавала Приданникова.

Таким образом, в ходе проверки установлено, что часть сотрудников, в том числе бухгалтера, кладовщики кассиры и др. сотрудники в момент образования ООО ТК "Выбор" перешли на те же должности, что и работали в ООО "Выбор" и владели информацией, как части финансово - хозяйственной деятельности так и ассортиментом товара ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор".

Согласно протоколу допроса от 23.01.2017 N б/н Лысак подтвердила, что перевод в ООО ТК "Выбор" оформляла Аллоярова А.Б., перевестись в ООО ТК "Выбор" предложила Приданникова Ж.В., работая в ООО ТК "Выбор" она так же подчинялась Приданниковой Ж.В., руководителю ООО "Выбор";

В ходе допроса от 02.11.2017 N б/н Захаров Н.В., являющийся с 01.01.2015 по ноябрь 2015 работником ООО "Выбор", с декабря 2015 по январь 2016 года являлся работником ООО ТК "Выбор", пояснил, что при смене места работы, что в ООО "Выбор", что в ООО ТК "Выбор" все время работал в магазине "Стройцентр" в б микрорайоне, товар тоже оставался прежний, только еще завозили новые товары, перевелся работать в ООО ТК "Выбор" по просьбе кого, не помнит, офисы обоих организаций находятся по адресу пер. Рощинский 68.

В ходе допроса от 07.11.2017 N б/н Гринько И.В., с марта 2015 по октябрь 2015 являлась работником ООО ТК "Выбор", пояснила, что бухгалтерами ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" были Приданникова и Аллоярова", з/плату выдавала Приданникова, с весны 2015 завезли новые товары-хозяйственный, в подчинении находилась у Дергоусова СВ. и менеджера Морозовой, И., являющейся работником ООО "Выбор".

В ходе допроса от 19.01.2017 N б/н Волобуев Д.В., являющийся в 2015 году работником ООО ТК "Выбор", что его трудовая книжка хранится у работодателя по адресу пер. Рощинский 68.

В ходе допроса б/н от 13.06.2018 Максимова Л.А., работавшая с 01.01.2015 по 30.03.2015 в ООО "Выбор", с апреля 2015 в ООО ТК "Выбор", пояснила, что спецодежда была везде одинаковая, без логотипов, грузчиками были Захаров, Тарасов, Дурнов, офисы обоих организаций находятся по адресу пер. Рощинский 68.

В ходе допроса б/н от 14.06.2018 Тарасова Ю.С. (том 15 л.д 135), являющегося работником ООО "Выбор" с 01.01.2015 по 30.04.2015 и с 01.05.2015 работником ООО

ТК "Выбор", пояснил, что во всех организациях спецодежда была одинакового синего цвета без логотипа.

Кассир Лысак А.И. в 2015 году одновременно осуществляла оприходование и возврат (расход) наличных денег (выручки) обоих организаций ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор".

Более того, ряд работников одновременно получали заработную плату в ООО "Выбор", ООО ТК "Выбор", ИП Дергоусов С.В., ИП Дергоусова В.Г.

Контрольно-кассовые машины взаимозависимых организаций ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" были установлены в единой кассовой зоне, что подтверждается также сведениями налогового органа о наличии ККТ обеих организаций с отражением места установки.

Так, ООО "Выбор" в 2015 году установлено по адресу г.Тобольск, пер. Рощинский, 68В, строение 2, в период аренды с 12.01.2015 по 29.12.2015 ККТ Зав.N 0282578 в период с 13.01.2015 по 19.06.2015, Зав. N 0471993 в период с 11.12.2015 по 31.10.2016; по адресу г.Тобольск, 6 мкр., строение 28Б, ККТ За в.N 0300518 в период с 13.01.2015 по 24.03.2015.

В свою очередь, ООО ТК "Выбор" в 2015 году установлено по адресу г.Тобольск, пер. Рощинский, 68В, строение 2 в период аренды с 12.03.2015 по 31.12.2015 ККТ Зав.N 0282497 в период с 11.03.2015 по 27.12.2016, Зав.N 0362107 в период с 11.03.2015 по 17.07.2017, Зав.N 0282578 в период с 19.06.2015 по 03.05.2017; по адресу г.Тобольск, пер. Рощинский, 68, в период аренды с 12.03.2015 по 31.12.2015 установлено ККТ Зав.N 0300532 в период с 11.03.2015 по 24.06.2016; по адресу г.Тобольск, 6 мкр., строение 28Б в период аренды с 12.03.2015 по 31.12.2015 установлено ККТ Зав.N 0300518 в период с 24.03.2015 по 03.05.2017.

В 2016 ООО "Выбор" установлено по адресу г.Тобольск, пер. Рощинский, 68В, строение 2, в период аренды с 03.01.2016 по 31.12.2016 установлено ККТ Зав.N 0471993 в период с 11.12.2015 по 31.10.2016.

В свою очередь, ООО ТК "Выбор" в 2015 году установлено по адресу г.Тобольск, пер. Рощинский, 68В, строение 2, в период аренды с 15.02.2016 по 30.06.2016 (2559,80 кв.м.); с 15.03.2016 по 31.12.2016 (25 кв.м.) установлено ККТ Зав.N 0282497 в период с 11.03.2015 по 27.12.2016, Зав.N 0362107 в период с 11.03.2015 по 17.07.2017, Зав.N 0282578 в период с 19.06.2015 по 03.05.2017; по адресу г.Тобольск, пер. Рощинский, 68 в период с 15.02.2016 по 30.06.2016 установлено ККТ Зав.N 0300532 в период с 11.03.2015 по 24.06.2016; по адресу г.Тобольск, 6 мкр., строение 28Б в период с 15.02.2016 по 31.12.2016 установлено ККТ Зав.N 0300518 в период с 24.03.2015 по 03.05.2017.

Усматривается использование единой зоны ККТ Обществами "Выбор" и ТК "Выбор" на одних площадях, а именно:

- ООО "Выбор":

- Зав.N 0282578 период с 13.01.2015-19.06.2015 установлена по адресу: г. Тобольск, пер. Рощинский, 68В, строение 2;

- Зав.N 0300518 период с 13.01.2015-24.03.2015; установлена г. Тобольск, 6 мкр., строение 28Б.

Эти же ККТ установлены в ООО ТК "Выбор":

- Зав.N 0282578 период с 19.06.2015 по 03.05.2017 установлена по адресу: г. Тобольск, пер. Рощинский, 68В, строение 2;

- Зав.N 0300518 в период с 24.03.2015 по 03.05.2017 установлена по адресу: г.Тобольск, 6 мкр., строение 28Б;

Данная техника поставлена на налоговый учет ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор", что подтверждается сведениями о ККТ Обществ.

Вышеизложенные обстоятельства позволяют прийти к выводу о том, что целью передачи ККМ являлась организация деятельности взаимозависимых обществ ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" подконтрольных одному лицу - Дергоусову С.В., что подтверждает общность интересов, направленных на получение дополнительной прибыли, за счет минимизации расходов на приобретение ККМ и товара и минимизации уплаты налогов, за счет применения УСН у обеих организаций.

Не принимаются судом апелляционной инстанции во внимание доводы подателя жалобы о необоснованном увеличении стоимости товаров на сумму НДС.

В силу статьи 146 НК РФ объектом обложения НДС является реализация товаров (работ, услуг), которые по правилам статьи 153 НК РФ подлежат увеличению на суммы косвенного налога. Следовательно, расчет путем увеличения цены товара на стоимость НДС является обоснованным.

Не принимаются во внимание и ссылки на необходимость каждой организации самостоятельно уменьшить суммы налога на стоимость уплаченного УСН, так как налоговая база не может быть определена в совокупности по разным налогам.

При этом, налогоплательщик не лишен права на возврат излишне уплаченного единого налога по УСН, на что и было указано в тексте оспариваемого решения.

С учетом вышеизложенного, ООО "Выбор" и ООО ТК "Выбор" применило схему ухода от налогообложения путем разделения выручки между взаимозависимыми лицами с целью сохранения возможности применения специального налогового режима налогообложения (упрощенную систему налогообложения), в связи, с чем искусственно уменьшило обязательные к уплате, в соответствии с законодательством Российской Федерации, налоги и сборы.

Таким образом, отказав в удовлетворении требований, предъявленных Обществом, суд первой инстанции вынес по делу законный и обоснованный судебный акт.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Оснований для отмены обжалуемого решения не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере относятся на ее подателя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Выбор" оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Тюменской области от 06.03.2019 по делу N А70-18655/2018 - без изменения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Выбор" из федерального бюджета 1 500 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной платежным поручением от 28.03.2019 N 506.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

Е.П. Кливер О.Ю. Рыжиков