Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2019 г. N 09АП-34429/19

г. Москва

08 июля 2019 г.

Дело N А40-24212/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М.,

судей:	Попова В.И., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Казнаевым А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "КИВИ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2019 по делу N А40-24212/2019, принятое судьей Блинниковой И.А. (120-186)

по заявлению: акционерного общества "КИВИ"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службе N 46 по г. Москве

третье лицо: ИФНС России N 28 по г. Москве

о признании незаконным действия,

при участии:

от заявителя:	Просветов Ю.А. по доверенности от 05.07.2018;
от заинтересованного лица:	не явился, извещен;
от третьего лица:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 23.04.2019, принятым по настоящему делу, заявление акционерного общества "КИВИ" (далее - Общество, заявитель) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службе N 46 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании незаконными действия и решения N 127260 от 17.09.2018 об исключении ООО "М-КЛИМАТ" из ЕГРЮЛ, оставлено без удовлетворения.

Общество не согласилось с принятым судом решением, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить, требования удовлетворить в полном объеме. В судебном заседании представитель доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

В судебное заседание не явились представители инспекции и третьего лица - ИФНС России N 28 по г. Москве, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации в картотеке арбитражных дел на сайте (www.//kad.arbitr.ru) в соответствии с положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Апелляционный суд, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителя заявителя, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 26.01.2018 Инспекцией было принято решение N 7026 о предстоящем исключении ООО "М-КЛИМАТ" ИНН 7728883450/ОГРН 1147746755947 из ЕГРЮЛ (опубликовано регистрирующим органом в журнале "Вестник государственной регистрации" от 31.03.2018 часть 2 N4 (669)).

12.04.2018 АО "КИВИ" пользуясь правом, установленным ст. 21.1 Федерального закона от 08.09.2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации), направило в регистрирующий орган возражения (исх. N И-2018-56706), уведомив о наличии у ООО "М-КЛИМАТ" не исполненных перед АО "КИВИ" обязательств, основанных на Договоре о приеме Платежей Субагентом.

17.04.2018 в ответ на вышеуказанное заявление Инспекция письмом исх. N 10-11/031714 сообщило, что в ЕГРЮЛ внесена запись ГРН 8187747255061 от 13.04.2018 о прекращении процедуры исключения ООО "М-КЛИМАТ" из ЕГРЮЛ.

17.09.2018 Инспекцией было принято решение N 127260 о предстоящем исключении ООО "М-КЛИМАТ" из ЕГРЮЛ (опубликовано регистрирующим органом в журнале "Вестник государственной регистрации от 19.09.2018 г. часть 2 N 37 (702)).

21.09.2018 АО "КИВИ" в порядке, установленном ст. 21.1 Закона о регистрации, направило возражения с соответствующим комплектом документов (исх. N И-2018-63231 от 20.09.2018 г.) против исключения ООО "М-КЛИМАТ" из ЕГРЮЛ, уведомив о наличии у Общества не исполненных перед АО "КИВИ" обязательств, основанных на решение Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-86299/2018 от 06.06.2018 (исполнительный лист ФС N 024592600).

27.11.2018 АО "КИВИ" в связи с не поступлением ответа на первоначальные возражения и невнесение МИФНС N 46 по г. Москве записи о прекращении процедуры исключения ООО "М-КЛИМАТ" из ЕГРЮЛ, направило повторные возражения (исх. N И-2018-65858) против исключения ООО "М-КЛИМАТ" из ЕГРЮЛ, которое осталось без ответа.

12.01.2019 регистрирующим органом внесена запись N 2197746313334 об исключении из ЕГРЮЛ ООО "М-КЛИМАТ" как недействующего юридического лица.

Полагая, что данное решение Инспекции было принято незаконно, АО "КИВИ" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, с учетом положений ст. ст. 4, 198, 200 АПК РФ, а также с учетом совместного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ и Пленума Верховного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8, правомерно исходил из нижеследующего.

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также в связи с ведением единого государственного реестра юридических лиц, регулируются Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ) и Федеральным законом от 08.08.01 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с доп. и изм.) (далее - Закон N 129-ФЗ).

По смыслу п. 1 ст. 64.2 ГК РФ и п. 1 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ считается фактически прекратившим свою деятельность и подлежит исключению из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц, юридическое лицо, которое в течение двенадцати месяцев, предшествующих его исключению из указанного реестра, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету (недействующее юридическое лицо).

В силу п. 1 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ при наличии одновременно всех признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления (п. 3 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ).

В соответствии с п. 4 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ заявления могут быть направлены в срок не позднее, чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается, и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

Если в течение срока, предусмотренного п. 4 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи.

Материалами дела установлено, что в Инспекцию из ИФНС России N 28 по г. Москве поступили Справка N 64162-0 о непредставлении юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, и Справка N 64162-С об отсутствии в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам или об отсутствии у юридического лица открытых банковских счетов в отношении ООО "М-КЛИМАТ" по форме, утвержденной приказом Министерства финансов Российской Федерации N 32н "Об утверждении формы справки о непредставлении юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и формы справки об отсутствии в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам или об отсутствии у юридического лица открытых банковских счетов".

17.09.2018 было принято Решение N 127260 о предстоящем исключении недействующего юридического лица ООО "М-КЛИМАТ" из ЕГРЮЛ.

19.09.2018 сведения о предстоящем исключении ООО "М-КЛИМАТ" были опубликованы в Вестнике государственной регистрации.

12.01.2019 в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН N 2197746313334 в отношении ООО "М-КЛИМАТ" о внесении в ЕГРЮЛ сведений об исключении юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа.

Только наличие одновременно всех признаков указанных в п. 1 ст. 21.1. Закона N 129-ФЗ является исчерпывающим основанием для исключения юридического лица из ЕГРЮЛ.

Налоговый орган не вправе проверять и устанавливать иные обстоятельства при рассмотрении вопроса об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

Из доводов жалобы следует, что заявитель неоднократно направлял в адрес регистрирующего органа возражения с соответствующими комплектами документов против исключения из ЕГРЮЛ ООО "М-КЛИМАТ", но Инспекцией в нарушение п.4 ст. 21Л Закона N 129-ФЗ принято оспариваемое решение.

Между тем, как обоснованно указано судом, что все возражения заявителя были учтены регистрирующим органом, о чем в ЕГРЮЛ в отношении ООО "М-КЛИМАТ" внесена соответствующая запись за ГРН N 8187747255061 от 13.04.2018, содержание которой составили сведения о прекращение процедуры исключения указанного юридического лица из ЕГРЮЛ, о чем заявителю был дан ответ за исх. N 10-11/031714 от 17.04.2018).

Законом N 129-ФЗ не установлено каких-либо ограничений по сроку возобновления процедуры исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Таким образом, принятие повторного решения об исключении из ЕГРЮЛ после того, как инициированная Инспекцией процедура была прекращена в связи с поступлением возражений от заинтересованного лица, не может быть признан состоятельным.

Учитывая, что в адрес регистрирующего органа от территориального налогового органа по месту налогового учета ООО "М-КЛИМАТ" повторно поступила Справка о непредставлении юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и Справка об отсутствии в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам или об отсутствии у юридического лица открытых банковских счетов в отношении ООО "М-КЛИМАТ", по форме, утвержденной приказом Министерства финансов Российской Федерации N 32н "Об утверждении формы справки о непредставлении юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и формы справки об отсутствии в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам или об отсутствии у юридического лица открытых банковских счетов" Инспекцией была повторна инициирована процедура исключения ООО "М-КЛИМАТ" согласно ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ.

25.09.2018 в адрес регистрирующего органа повторно поступили возражения заинтересованного лица против исключения из ЕГРЮЛ ООО "М-КЛИМАТ" за исх. N И-2018-63231 от 20.09.2018 (вх. N 0099865 от 20.09.2018) в связи с принятием регистрирующего органа повторного решения о предстоящем исключении данного юридического лица.

Инспекцией по результатам рассмотрения возражений за исх. N И-2018-63231 от 20.09.2018 заявителю был дан письменный ответ за исх. N 10-11/080747(0) от 01.10.2018.

Каких-либо доводов, свидетельствующих об отсутствии обстоятельств (представление документов отчетности, предусмотренных законодательством РФ, и неосуществление операций хотя бы по одному банковскому счету), которые в силу ст.21.1 Закона N 129-ФЗ являются основанием для принятия решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ, заявителем не приведено.

Кроме того, 28.06.2017 вступили в силу положения Федерального закона от 28.12.2016 N 488-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", регулирующие вопросы привлечения к субсидиарной ответственности лиц, указанных в пунктах 1 - 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, в том случае, если общество с ограниченной ответственностью исключено из Единого государственного реестра юридических лиц (пункт 3.1 статьи 3 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Таким образом, так как в отношении недействующего юридического лица ООО "М-КЛИМАТ", принято решение и внесена запись о его исключении из ЕГРЮЛ, кредиторы не лишены возможности привлечения к субсидиарной ответственности лица, уполномоченного выступать от имени общества с ограниченной ответственностью, членов коллегиальных органов общества с ограниченной ответственностью и лиц, определяющих действия общества с ограниченной ответственностью (пункты 1 - 3 статьи 53.1 ГК РФ).

Суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемый отказ Инспекции не противоречит закону или иному нормативному правовому акту, принят в пределах компетенции и полномочий налогового органа, следовательно совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным оспариваемого решения отсутствует, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 23.04.2019 по делу N А40-24212/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

В.И. Попов Л.Г. Яковлева