Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2019 г. N 02АП-4458/19

г. Киров

09 августа 2019 г.

Дело N А82-20839/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 08 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 августа 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Поляшовой Т.М.,

судей Бармина Д.Ю., Чернигиной Т.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пленкиной К.А.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Королева Авто"

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 13.04.2019 по делу N А82-20839/2018, принятое судом в составе судьи Яцко И.В.,

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Ярославль" (ИНН 7606052264, ОГРН 1057601050011)

к обществу с ограниченной ответственностью "Королева Авто" (ИНН 7603037532, ОГРН 1077603004577)

третье лицо: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (ИНН 6901067107, ОГРН 1046900099498)

о взыскании долга за неучтенное потребление электрической энергии,

установил:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ярославль" (далее - ПАО "ТНС энерго Ярославль", истец, Компания) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Королева Авто" (далее - ООО "Королева Авто", ответчик, Общество, заявитель) о взыскании 153630,36 руб. стоимости неучтенного потребления электроэнергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная компания Центра" (далее - ПАО "МРСК Центра", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 13.04.2019 уточненный иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым решением, ООО "Королева Авто" обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Ярославской области от 13.04.2019 и принять по делу новый судебный акт, которым отказать ПАО "ТНС энерго Ярославль" в удовлетворении заявленных требований относительно взыскания с ООО "Королева Авто" задолженности за неучтенное потребление электроэнергии.

По мнению заявителя жалобы, решение является незаконным и необоснованным. Поясняет, что исходя из фотоотчета ПАО "МРСК Центра" - "Ярэнерго" с места проведения проверки, на котором отображены следы (признаки) подделки пломб поверки (визуального контроля) прибора учета, а также сторонами не оспаривается, что прибор учета ответчика имеет несколько видов опломбирования: свинцовые пломбы от завода-изготовителя прибора учета; пломбы-наклейки, устанавливаемые сотрудниками ПАО "МРСК Центра" при вводе прибора учета в эксплуатацию. Считает, что доводы истца, подкрепленные позицией третьего лица, относительно выявления факта повреждения пломб поверки (визуального контроля), имеющих признаки подделки, не соответствуют действительности, вскрытия прибора учета не было, признаков вскрытия прибора не установлено и не обнаружено. Полагает, что судом не приняты во внимание следующие обстоятельства: прибор учета на завод-изготовитель не направлялся, что подтверждается материалами дела; ответчик является собственником прибора учета, а Постановление N 442, договор снабжения электрической энергией N 2172 от 21.03.2013 не содержат такого вида контроля со стороны как истца, так и ПАО "МРСК Центра", как изъятие (демонтаж) прибора учета, при этом волеизъявления собственника прибора учета на изъятие принадлежащего ему имущества получено не было, таким образом, изъятие (демонтаж) прибора учета сотрудниками ПАО "МРСК Центра" является незаконной процедурой, нарушающей права ответчика, как собственника. Считает доводы истца и третьего лица, а также заключение экспертизы относительно выявления многорежимности измерения потребляемой мощности, не свидетельствующими о безучетном потреблении электроэнергии, т.к. отсутствует вина ответчика. Обращает внимание на режим работы помещения ответчика - 10 часов в день при пятидневной рабочей неделе, что подтверждается договором на охрану объекта от 01.11.2015, а также показаниями свидетелей (работников ответчика и другими), охрана помещения не требует затрат по электроэнергии, поскольку у них автономная охранная система. Указывает, что исходя из фактического времени потребления электроэнергии сумма задолженности составляет 71094 рублей (с 04.09.2017 по 13.02.2018 при пятидневной рабочей неделе - 110 дней, т.е 110 дней х 10 часов = 1100 часов безучетного потребления электроэнергии; -1100 часов х 15 кВт = 16500 кВт - 3375 = 13125 кВт х 5,41665 руб. (стоимость 1 кВт) = 71094 рублей).

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 24.06.2019 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 25.06.2019 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании указанной статьи стороны надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

ПАО "МРСК Центра" в отзыве на апелляционную жалобу отклонило заявленные доводы, просит оставить решение без изменения.

Стороны и третье лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие указанных представителей.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 21.03.2013 между ПАО "ТНС энерго Ярославль" (ранее ОАО "ЯСК", Гарантирующий поставщик, Поставщик) и ООО "Королева Авто" (Потребитель) заключен договор снабжения электрической энергией N 2172 (далее - договор), согласно пунктам 1.1, 2.3.1, 4.3, 9.1 которого Поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии Потребителю, а Потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в срок до 18 числа месяца, следующего за расчетным; срок действия договора с 01.03.2013 по 31.12.2013 с последующей пролонгацией.

Поставщик в силу пункта 2.2.1 договора имеет право беспрепятственного доступа в рабочее время суток к электрическим установкам, средствам учета, указанным в Приложении N 1, в целях проверки состояния учета электрической энергии, контроля введения полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии. В случае выявления нарушений составлять акты о выявленных нарушениях, выдавать обязательные для Потребителя прел писания об устранении выявленных нарушений в срок, указанный в предписании.

Потребитель в соответствии с пунктом 2.3 договора обязан в том числе: поддерживать в подлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной зашиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии, указанные в Приложении N 1 к договору, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройство, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств, 8 также обеспечивать поддержание установленных автономных резервных источников питания в состоянии готовности к использованию при возникновении внерегламентных отключений, введении аварийных ограничений режима потребления электрической энергии (мощности) или использовании противоаварийной автоматики; осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления; обеспечивать беспрепятственный допуск в рабочее время суток и в плановые часы пиковой нагрузки (не чаше 1 раза в месяц) уполномоченных представителей сетевой организации и (или) Поставщика к электроустановкам и средствам учета. В случае составления представителями сетевой организации или Поставщика акта о выявленных в ходе проверок нарушениях подписывать составленный акт либо указывать в акте причины несогласия с фактами, изложенными в акте, а также замечания к порядку проверки: выполнять выданные по результатам проверок предписания об устранении выявленных нарушений либо направлять Поставщику письменный мотивированный отказ от выполнения предписания в указанный в предписании срок.

Точка поставки по приложению N 1 к договору является 2эт. нежилое зд-е диагн.авто, лит.А- ул.Е.Колесовой д.23А/(35686-28530-1); N счетчика 11784337 (далее - Объект).

04.09.2017 сотрудники ПАО "МРСК Центра" в присутствии представителя ответчика Ясько Д.А. произвели проверка состояния схемы измерения электрической энергии и работы/замены/допуска в эксплуатацию прибора учета на Объекте, результаты которой зафиксировали в акте N 76/279574 Ю, демонтировали счетчик N 11784337, установили и ввели в эксплуатацию новый прибор учета N 30621992.

08.02.2018 ПАО "МРСК Центра" уведомило ООО "Королева Авто" телефонограммой N 232 о проведении проверки средств учета электрической энергии на Объекте, которая должна была состояться 13.02.2018 в 10 часов 00 минут (телефонограмму приняла - нач.цеха Ясько Д.А.).

13.02.2018 при проведении проверки прибора учета электросчетчик с заводским N 30621992 демонтирован для проведения экспертизы (отправление на завод-изготовитель). Составлен акт 000010 от 13.02.2018.

25.06.2018 по результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении N 76/152034 Ю, произведен расчет суммы неучтенного потребления.

29.06.2018 истец направил в адрес ответчика письмо N 14-5/4680 о том, что объем безучетного потребления 54945кВч и его стоимость 351189,04 руб. будут включены в счет оплаты электроэнергии за июнь 2018 года.

Отсутствие оплаты выявленного безучетного потребления послужило основанием для обращения истца в суд с иском по настоящему делу.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции исследованы 1) акт проверки от 13.02.2018 N 76/192495 Ю, согласно которому прибор учета имеет признаки вскрытия, демонтирован в присутствии потребителя для проведения экспертизы, направлен на завод-изготовитель; 2) заключение экспертаN91-55 от 19.06.2018, из которого следует, что прибор учета имеет два режима работы, в первом режиме устройство измеряет потребленную электроэнергию в полном объеме, во втором режиме устройство измеряет часть потребляемой энергии; 3) результаты проведенной сетевой организацией фотофиксации (по фотографиям оттиск на пломбе госповерителя не круглый, с нарушением рисунка и обжатиями, видны повреждения знаков визуального контроля, свидетельствующие о том, что гарантийная наклейка с годом-кварталом поверки переклеена).

Суд первой инстанции признал факт безучетного потребления в спорный период подтвержденным всей совокупностью представленных в дело доказательств, т.е. установленным и доказанным; расчет объема безучетного потребления выполненным в соответствии с пунктами 194, 195, 196 Основных положений; на основании чего взыскал с Общества 153630,36 руб. безучетного потребления электрической энергии.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

В силу пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются к отношениям, связанным со снабжением энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) коммерческим учетом электрической энергии (мощности) является процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

В соответствии с пунктом 2 статьи 21 Закона об электроэнергетике к полномочиям Правительства Российской Федерации или уполномоченных им федеральных органов исполнительной власти относится утверждение правил организации учета электрической энергии на розничных рынках.

Статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации на потребителя возложена обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6) (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Согласно пункту 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно - измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе.

В рассматриваемом споре сетевой организацией (ПАО "МРСК Центра") проведена проверка в отношении прибора учета Общества, в ходе которой выявлено, что прибор учета имеет признаки вскрытия пломб гос поверителя и знаков визуального контроля на корпусе прибора учета; зафиксированы результаты экспертизы: прибор учета N 30621992 имеет два режима работы, которые переключаются с помощью пульта дистанционного управления.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442).

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно абзацу третьему пункта 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В силу пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений N 442, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (пункт 176 Основных положений N 442).

Пункты 192, 193 Основных положений N 442 закрепили, что по факту безучетного потребления электрической энергии, выявленного сетевой организацией, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Исследовав представленные сторонами доказательства на предмет их относимости и допустимости в порядке статей 65-71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что Акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен в соответствии с императивными требованиями пунктов 192, 193 Основных положений N 442.

Материалами дела подтверждается, что проверкой установлен факт вскрытия пломбы госповерителя и знаков визуального контроля на корпусе. Более того, нарушение и номер пломбы сетевой организации, показания прибора учета отражены в материалах фотофиксации.

В апелляционной жалобе заявитель утверждает, что выявление факта повреждения пломб поверки (визуального контроля), имеющих признаки подделки, не соответствуют действительности, вскрытия прибора учета не было, признаков вскрытия прибора не установлено и не обнаружено. Однако по фотографиям оттиск на пломбе госповерителя не круглый, с нарушением рисунка и обжатиями, также отчетливо видны повреждения знаков визуального контроля, свидетельствующие о том, что гарантийная наклейка с годом-кварталом поверки переклеена.

Вместе с тем, в соответствии с пунктами 22, 23 Приказа Минпромторга России N 1815 от 02.07.2015 "Об утверждении Порядка проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке", знак поверки представляет собой оттиск, наклейку или иным способом изготовленное условное изображение, нанесенные на средство измерения и (или) на свидетельство о поверке или паспорт (формуляр). Знак поверки должен иметь четкое изображение, сохраняемое в условиях, в которых средство измерения эксплуатируется.

На основании изложенного апелляционный суд приходит к выводу, что ПАО "ТНС энерго Ярославль" при проведении расчета безучетного потребления электроэнергии правомерно применены, вопреки правовой позиции Общества, Основные положения N 442, регламентирующие порядок действия и осуществления расчетов в случае нарушения порядка учета электрической энергии, выразившегося в установленном факте повреждения пломб и знаков визуального контроля на приборе учета.

Довод заявителя об особенностях пломбирования приборов учета не имеет правового значения, а сетевая организация не обязана проверять все виды пломб, поскольку исходя из буквального содержания пункта 2 Основных положений N 442 безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

При этом к первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем. Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Довод заявителя о расчете безучетного потребления электроэнергии в соответствии с режимом работы Объекта апелляционным судом не принимается, поскольку режимы и графики работы не имеют правового значения, как не предусмотренные пунктом 195 Основных положений N 442, на основании которого определен объем безучетного потребления электрической энергии.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что доводы, изложенные в апелляционной жалобе, были предметом исследования арбитражного суда первой инстанции и получили надлежащую правовую оценку, по существу направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, не опровергая их, сводятся к несогласию с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных обстоятельств по делу, что, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не может рассматриваться в качестве основания для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 13.04.2019 по делу N А82-20839/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Королева Авто" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Т.М. Поляшова

Судьи

Д.Ю. Бармин Т.В. Чернигина